Il disconoscimento di paternità

Tesi di laurea – IL DISCONOSCIMENTO DI PATERNITA’ 
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matrimonio e non oltre i trecento dallo scioglimento 
dello stesso) l’azione di disconoscimento può essere 
esperita solo nei casi tassativi elencati all’articolo 
235 c.c.  
Dopo aver analizzato i presupposti di esperibilità 
dell’azione di disconoscimento – la quale, come 
vedremo, è vincolata alla nascita del figlio e 
all’esistenza del titolo di stato di figlio legittimo -, ci 
soffermeremo nel secondo capitolo all’analisi delle 
ipotesi previste nell’art. 235 c.c.: fisica impossibilità 
di coabitazione tra i coniugi durante tutto il periodo, 
cui la legge fa risalire il concepimento; impotenza, 
anche solo di generare; adulterio e celamento della 
gravidanza e della nascita del figlio. L’ultimo 
paragrafo sarà invece destinato all’esame dell’azione 
ex art. 233 c.c. che prevede la possibilità di esperire 
l’azione per il figlio nato prima che siano trascorsi 
centottanta giorni dal matrimonio. Si può però già da 
ora affermare che in entrambi le azioni di 
disconoscimento, spetta all’attore dimostrare il fatto 
costitutivo della pretesa. 
Il terzo capitolo sarà invece dedicato all’aspetto 
processuale dell’azione, atteso che al fine di rendere 
effettivo il disconoscimento è necessario esperire 
un’azione processuale nella quale oltre ad 
individuare i soggetti legittimati ad agire, è 
necessario prendere in considerazione i termini entro 
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cui l’azione può essere esercitata. Elemento di 
notevole spessore è la dichiarazione della madre che 
ai fini dell’azione di disconoscimento appare 
irrilevante tenuto conto dell’applicazione del 
principio della esclusione del potere dispositivo in 
materia di status. Si procederà quindi con  la 
valutazione degli effetti della sentenza nonché 
dell’importanza di tutelare l’interesse del figlio 
disconosciuto, soprattutto nell’ipotesi in cui questi 
sia un minore.  
La nostra attenzione si concentrerà, infine, su un 
argomento di scottante attualità quale la 
fecondazione assistita che anche in detta materia 
assume connotati fortemente contrastanti 
soprattutto in relazione al fatto che, nonostante le 
richieste da parte del mondo etico e giuridico, il 
legislatore non è, ad oggi riuscito a risolvere l’annoso 
problema che presenta in materia e che divide da un 
lato il mondo politico dei cattolici dall’altro quello dei 
laici i quali discutono su una materia che in quanto 
relativa ad un argomento etico e morale mal si 
concilia con le posizioni di chi vuole vincolare la 
disciplina giuridica ad un asettico e laico modo di 
interpretare il diritto alla vita e, con esso tutte le 
problematiche ad esso connesse, ivi comprese il 
diritto alla procreazione medicalmente assistita che 
prescinde da un “metodo” naturale di procreazione. 
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In questo caso l’istituto del disconoscimento apre la 
strada al problema interpretativo circa il consenso 
del genitore ad effettuare la fecondazione eterologa 
che, al momento, risulta in Italia vietata. In questa 
ipotesi si pone il problema di attribuire al figlio nato 
da fecondazione eterologa uno status filiationis 
differente da quello veritatis.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
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CAPITOLO I 
 
ORIGINI STORICHE DEL DISCONOSCIMENTO DI 
PATERNITA’ 
 
1. Dal Code Napoléon al codice del 1942 
 
L’ordinamento giuridico italiano, così come risulta 
riformato dalle numerose leggi in materia di diritto di 
famiglia, prevede la presunzione legale di paternità in 
base alla quale chi è nato o concepito durante il 
matrimonio si presume figlio del marito della madre. 
Più precisamente è reputato legittimo, sebbene 
concepito fuori dal matrimonio, anche il figlio nato 
prima che siano trascorsi centottanta giorni dalla 
celebrazione del matrimonio, se uno dei coniugi, o il 
figlio stesso, non ne disconoscono la paternità (art. 
233 c.c.). Parimente, si presume concepito durante il 
matrimonio il figlio nato dopo che siano trascorsi 
centottanta giorni dalla celebrazione del matrimonio 
(art. 232 c.c.).  
La presunzione di paternità così codificata 
rappresenta il punto d’arrivo di una lunga evoluzione 
legislativa che trova la sua origine nell’antico 
brocardo romanistico pater si est, quem nuptiae 
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 8 
demonstrant
1
. Il principio in esame si è conservato, 
attraverso l’esperienza giuridica medievale e 
postmedieale, sino alla codificazione napoleonica che 
lo consacrò definitivamente nell’art. 312: “l’enfant 
conçu pendant le mariage a pour père le mari”
2
.  
Nell’ordinamento francese, così come oggi in quello 
italiano, l’attribuzione legale della paternità del 
marito alla prole concepita in circostanza di 
matrimonio da donna coniugata costituiva una delle 
regolae iuris in materia di filiazione legittima. La 
presunzione di paternità è stata dalla dottrina 
ricondotta all’obbligo di fedeltà e convivenza, assunto 
dai coniugi con la celebrazione del matrimonio. Per 
rimuovere gli effetti di una tale presunzione, nel caso 
in cui la paternità sia per effetto della presunzione 
stessa attribuita ad un soggetto che non è padre 
biologico del nascituro, già il legislatore d’oltralpe 
aveva previsto l’istituto del disconoscimento di 
paternità. L’azione di disconoscimento è volta a 
rimuovere lo status di figlio legittimo dichiarato con 
la presunzione legale di paternità.  
Il successivo art. 313 del Code Napoléon, nella sua 
originaria formulazione, prevedeva l’ipotesi di 
ricorrere al disconoscimento di paternità per le 
ipotesi della fisica impossibilità di coabitare con la 
                                                 
1
 A. GRANELLI, L’azione di disconoscimento di paternità, Milano, 
1966, p. 106 
2
 «Il fanciullo concepito durante il matrimonio ha per padre il marito» 
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moglie e quella dell’adulterio accompagnata dal 
celamento della gravidanza e consentiva l’esperibilità 
dell’azione soltanto al padre. Non prevedeva in alcun 
modo l’ipotesi di impossibilità derivante da 
separazione o divorzio. Per estendere il 
disconoscimento anche a quest’ultimo caso, venne 
avanzata una proposta in seno al Consiglio di Stato 
che fu respinta, lasciando nel codice napoleonico 
una lacuna che consentiva alle donne legalmente 
separate di imporre ai loro mariti una paternità non 
vera. 
Il vuoto normativo venne colmato con la legge del 6 
dicembre 1850 che, con l’aggiunta della previsione 
della séparations de corps, consentiva al marito di 
disconoscere il figlio nato trecento giorni dopo la 
decisione che autorizzava la moglie ad avere un 
domicilio diverso da quello del coniuge o centottanta 
giorni prima del rifiuto definitivo della domanda. 
Successivamente con la legge 27 luglio 1884, che 
reintrodusse il divorzio, la norma venne integrata 
con l’introduzione dell’ipotesi di pendenza del 
giudizio di divorzio.  
Il nostro Codice civile del 1865 seguiva quasi 
integralmente le disposizioni in materia di 
disconoscimento dettate nel codice napoleonico. 
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L’art. 162 c.c.
3
, infatti, disciplinava il caso 
dell’impossibilità fisica, mentre l’art. 165 c.c
4
 quello 
dell’impossibilità morale.  
L’ambito della prima ipotesi veniva, poi, ampliato con 
la previsione all’art. 164 c.c.
5
 dell’impotenza a 
generare, purché manifesta, ed aggiungendo come 
causa di disconoscimento la separazione dei coniugi. 
L’impossibilità fisica era costituita, in primo luogo, 
dall’allontanamento continuo e costante, tale che, 
nell’intervallo di tempo in cui era possibile il 
concepimento, non potesse configurarsi un solo 
istante di riunione tra i coniugi. In secondo luogo, 
l’art. 162 c.c. si riferiva all’impotenza accidentale. 
Viene da chiedersi come si conciliavano le previsioni 
degli articoli 162 e 164 c.c., se cioè la prima avesse 
assorbito la seconda oppure se l’art. 162 avesse 
conservato un significato indipendente. 
                                                 
3
 Art. 162 c.c. «Il marito può ricusare il figlio concepito durante il 
matrimonio col provare, che nel tempo decorso dal trecentesimo al 
centottantesimo giorno prima della nascita, egli era nella fisica 
impossibilità di coabitare con la moglie per causa di allontanamento 
o per effetto di altro accidente».  
4
 Art. 165 c.c. «Il marito non può neppure ricusare di riconoscere il 
figlio per causa di adulterio, fuorché quando gliene sia stata celata la 
nascita: nel qual caso egli è ammesso a provare con ogni genere di 
prova, anche nel giudizio stesso in cui si propone il suo richiamo, 
così i fatti dell’adulterio e del celamento, come tutti gli altri tendenti 
ad escludere la paternità. La sola confessione della madre non basta 
ad escludere la paternità del marito».  
5
 Art. 164 c.c. «Il marito non può ricusare di riconoscere il figlio 
allegando la sua impotenza, salvo che si tratti di impotenza 
manifesta». 
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In dottrina sono stati compiuti alcuni sforzi per dare 
alle parole “qualche accidente” un significato 
indipendente. È apparsa chiara e certa la volontà del 
legislatore: qualunque fosse stato il genere di 
impotenza, questa poteva sempre, purché manifesta, 
invocarsi come causa di disconoscimento. 
L’impossibilità morale prevista dall’art. 165 c.c. era 
costituita da tre fattispecie: l’adulterio della moglie 
durante il periodo del concepimento, il celamento 
della nascita ed altri fatti tendenti ad escludere la 
paternità del marito. L’adulterio della moglie ed il 
celamento della nascita erano presupposti per 
l’ammissibilità del disconoscimento, qualora questi 
venivano constatati allora c’era una grande 
possibilità che il figlio non fosse legittimo ed il marito 
poteva provare gli altri fatti escludenti la paternità. 
Dell’impossibilità della paternità non veniva data 
una prova fisica come nel caso dell’allontanamento, 
ma si aveva solo una certezza morale. Tutti e tre gli 
elementi richiesti dall’art. 165 c.c. dovevano 
coesistere e dovevano fondarsi su fatti e prove 
indipendenti: anche se non mancarono tesi di coloro 
che facevano astrazione di qualcuno dei tre 
elementi
6
. Secondo alcuni autori
7
 per ammettere il 
                                                 
6
 B. DUSI., Della filiazione e dell'adozione, A cura di Ferri C.,  Napoli 
– Torino 1995, p. 343 ss. 
7
 P. BIANCHI, Della filiazione, in Corso di codice civile italiano, Torino, 
1987 p. 117 
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disconoscimento sarebbe stato sufficiente la prova 
dell’adulterio e del celamento perché il codice civile 
dicendo “è ammesso a provare con ogni genere di 
prova, anche nel giudizio stesso in cui propone il suo 
richiamo, così i fatti dell’adulterio e del celamento, 
come tutti gli altri tendenti ad escludere la paternità” 
non considerava la prova di questi ultimi fatti come 
assolutamente indispensabile. Tale opinione era in 
contrasto con la lettera e lo spirito della legge, 
l’adulterio e il celamento della nascita non potevano 
dare che una grande probabilità dell’illegittimità, 
questa probabilità doveva essere poi suffragata da 
altri fatti che completavano la prova in modo tale da 
fugare ogni dubbio. 
Il “così…come” della legge non indicava alternativa, 
ma la necessità sia dell’una che dell’altra prova. Altra 
opinione
8
 era quella per la quale il marito non 
avrebbe avuto bisogno di dare la prova preliminare e 
distinta dell’adulterio, ma una volta provato 
l’occultamento del parto, doveva essere senz’altro 
ammesso a provare ogni altro fatto tendente ad 
escludere la sua paternità. Ciò significava che la 
prova dell’adulterio non era indispensabile, ma era 
ammessa perché poteva rientrare senz’altro negli 
altri fatti escludenti la paternità. 
                                                 
8
 M. PESCATORE, Logica del diritto,  Torino, 1863 p. 324; BORSARI 
L., Commentario, del codice civile italiano, vol. I, Torino -  Napoli 
19871