Il diritto penale musulmano

Furono i fuqaha che elaborarono la normativa penale quale noi 
vediamo accolta nei libri di fiqh ( 3 ), e la loro elaborazione si avvalse 
tanto delle prescrizioni del Profeta, quanto del diritto consuetudinario 
vigente al tempo di Maometto. 
Come abbiamo già osservato, Maometto in casi rari emanò particolari 
precetti spinto da circostanze del tutto speciali; così, ad esempio, 
nell'anno 4 della Egira, la nota avventura della moglie di Maometto 
Ai'sha diede occasione ad una rivelazione, la quale stabiliva 
determinate pene tanto per la fornicazione che per la diffamazione di 
donne musulmane oneste. 
Quando, cioè, Ai'sha in quell'anno accompagnò il Profeta in una 
spedizione militare, una sera alla levata della carovana restò indietro 
nel luogo dell'accampamento. Poichè Maometto ed i suoi la 
ritrovarono soltanto la mattina seguente ed in compagnia di un 
giovane, sorsero naturalmente tra i fedeli dicerie di ogni sorta ( 4 ) . 
Ma casi in cui furono in simil modo fissate esattamente delle pene, 
sono pur sempre eccezioni. 
Il Profeta non si sentì chiamato a regolare tutto il diritto penale: 
benchè egli abbia evidentemente cercato di eliminare, per quanto 
possibile, alcuni effetti più dannosi del diritto della vendetta, che 
mettevano in pericolo anche la coesione tra Musulmani. 
Abolire l'antichissima legge del taglione sarebbe stato semplicemente 
impossibile; era troppo tenacemente radicata nelle coscienza giuridica 
popolare ( 5 ). 
" Occhio per occhio, dente per dente ", si era sempre detto da tempo 
immemorabile anche in Arabia; e questa secolare Sunnah ( 6 ) degli 
antenati doveva ben valere come sacra ed inviolabile. 
La legge musulmana è ora applicata nel campo penale soltanto in 
pochissimi fra i paesi musulmani indipendenti ( 7 ) ; negli altri di 
questi ed in tutti  i paesi musulmani già sottoposti al dominio europeo 
vigono anche legislazioni nuove, ispirate ai prìncipi moderni giuridici e 
sociali ( 8 ). 
Il fatto che il diritto penale contenuto nel fiqh abbia ormai un valore 
meramente storico non toglie, tuttavia, che vada ugualmente 
ricordato per un triplice ordine di motivi: anzitutto perchè esso, 
almeno in parte, si fonda direttamente sul Corano; poi perchè ha 
assorbito alcuni princìpi consuetudinari pre-islamici; ed, infine, perchè 
ha lasciato traccia nel codice penale ottomano che ebbe valore fino 
all'entrata in vigore della nuova legislazione turca. 
Note:  
( 1 ) La sharì'a che nel linguaggio della teologia e del diritto ha due 
significati: in senso lato è la legge religiosa, soprattutto musulmana, 
ossia la religione con i suoi dogmi, i suoi riti, i suoi precetti giuridici e 
morali; in senso stretto, presso i giuristi, è sinonimo di fiqh ossia del 
complesso del rituale e di quelle moltissime parti del diritto che 
trovano la loro radice nel Corano, nella Sunnah e nell'igma. 
( 2 ) in arabo " ada ". 
( 3 ) Fiqh, vocabolo designante quella parte della sharì'a che regola 
l'attività esterna del credente verso Dio, verso se stesso e verso gli 
altri, comprende l'intero complesso delle discipline religiose e 
giuridiche e delle loro norme. 
( 4 ) A questo caso si riferiscono le parole del Corano: " Chi si rende 
colpevole di rapporti sessuali illeciti, sia un uomo che una donna, 
dategli 100 frustate e non abbiate di lui alcuna pietà...e punite con 80 
frustate coloro i quali accusano donne oneste senza poter portare 
quattro testimoni, e non prendete da loro mai più alcuna 
testimonianza " ( Corano XXIV, 1-5 ). 
( 5 ) ABD-AL-RAHIM, I principi della giurisprudenza musulmana, 
Roma, 1922, p.435. 
( 6 ) Narrazioni raccolte nel terzo secolo dell'Egira. 
( 7 ) Il diritto penale è ancora vigente nell'Arabia Saudita, e nel 
Kuvait, nel Quatar e negli Emirati arabi; e in altri paesi è tornato ad 
avere pieno vigore, come in Pakistan e oggi in Iran. 
( 8 ) Giuliano Vassalli, " In margine al diritto penale islamico ", 
giustizia penale, 1980, fasc. 3, pag. 129-143. 
1.2 - Il sistema penale islamico. 
 
Nel quadro del sistema penale islamico, la legge divide le azioni 
punibili e le pene a cui esse soggiacciono nelle seguenti 3 categorie , 
che poi illustreremo singolarmente: 
- Atti illeciti contro il corpo e la vita, i quali autorizzano il danneggiato 
o il suo wali ( 9 ) ad effettuare il taglione ( Kisas ) sul corpo del 
colpevole, od a pretendere invece la composizione ( Diyah ), o 
rispettivamente il risarcimento del danno. 
- Delitti per cui è stabilita nella legge, sulla base del Corano e della 
tradizione, una pena fissa immutabile ( Hadd ). 
- Tutte le altre trasgressioni a precetti di Dio sono rimesse alla 
discrezione del giudice  
( Ta'zir ). 
Nel diritto musulmano la punizione del colpevole è ancora riguardata,  
sotto certi aspetti, come un affare di diritto privato, in quanto si 
reputa compèti solamente alla parte lesa e non all'autorità, il diritto di 
infliggere il castigo al reo oppure di condonargli la pena. 
Però il taglione non è rimesso esclusivamente al volere del 
danneggiato, perchè l'autorità ne controlla l'esecuzione facendo 
assistere un giudice il quale deve accertare che il leso non oltrepassi 
l'ingiuria ricevuta ( 10 ). 
Un'eccezione a questa regola presenta la legge solo nel caso che il 
colpevole sia sorpreso in flagrante. 
Chi,  per esempio, sorprende in casa propria un ladro, o un adultero, 
lo può subito uccidere o ferire impunemente, non solo per legittima 
difesa, ma anche semplicemente a scopo di vendetta. 
Una simile difesa privata è anche permessa in materia civile fino ad 
un certo punto. Nella legge cioè è riconosciuta in molti casi a colui 
che è legittimato all'azione, la facoltà di farsi giustizia da sè per 
evitare un minuto e costoso procedimento giudiziale: Chi ad esempio 
deve richiedere una cosa di sua proprietà a qualcuno, può togliergliela 
tranquillamente. 
Chi è in credito verso alcuno, che si rifiuta di pagare, può 
impadronirsi della proprietà del debitore e venderla da sè per 
soddisfarsi del suo credito; e la legge permette anche al creditore di 
impadronirsi della proprietà di un terzo in quanto questi a sua volta 
debba qualcosa al debitore. 
Il creditore all'occorrenza può persino entrare con la forza nella 
proprietà del suo debitore, e per esempio abbattere i muri o sfondare 
la porta. Di regola è tuttavia necessario chiamare il giudice anche in 
materia civile. 
Ma non in tutti i casi viene in questione il diritto di determinate 
persone. La legge a questo riguardo distingue haqq adami ( diritto 
umano ) e haqq Allah ( diritto divino ). 
Si ha ragione di diritto umano quando per es. un soggetto richiede il 
taglione, o il prezzo di una cosa da lui venduta. Qualora, invece, 
nessun uomo sia leso nei suoi diritti, ma sia stato trasgredito 
unicamente un precetto divino, allora la punizione del colpevole vale 
solo come un diritto di Dio ( 11 ). 
Nel caso di un haqq Allah vige nella legge uno speciale principio 
fondamentale ( 12 ). 
In molte tradizioni si insiste molto sul fatto che Dio vuol fondare il suo 
rapporto con l'uomo soprattutto sulla base della pietà e 
dell'indulgenza; che egli pertanto è sempre disposto a coprire con il 
mantello dell'amore, per quanto è possibile, i peccati dei suoi 
sottoposti, ma solo a condizione che essi agiscano nello stesso senso 
e tengano nascosti tanto i propri peccati quanto quelli del prossimo. 
Ad ogni fedele dice ad es. la tradizione, sono perdonate le sue colpe, 
a meno che non le renda pubbliche egli stesso! Dio tra i suoi fedeli 
ama quelli che nascondono i peccati. 
Invece per i delitti che riguardano un haqq Allah valgono alcune 
regole speciali. 
In questi casi il giudice ha il dovere di indagare e persino ogni fedele 
interessato ha il diritto di procedere contro il colpevole, sia per mezzo 
di accusa, sia per mezzo di testimonianza in un processo già 
pendente, ma nonostante ciò è permesso a tali soggetti di fare il 
possibile per evitare al colpevole la pena. 
A questo scopo il giudice non solo deve dare per quanto è possibile 
all'accusato occasione di purificarsi da ogni sospetto, ma deve anche 
espressamente ricordargli, che egli può ancora revocare la 
confessione, nel caso in cui l'abbia già fatta. 
Se si tratta ad esempio di rapporti sessuali illeciti, deve domandargli 
espressamente se piuttosto non vi sia stato " equivoco ". 
Inoltre la legge raccomanda anche ai testimoni in in simili questioni 
penali di testimoniare non a danno del reo, ed a questo di negare la 
propria colpa e anche di ritrattare una eventuale confessione ( 13 ). 
Se tuttavia la colpa dell'accusato è accertata nella forma legale ed è 
convincente, allora il giudice è obbligato a far eseguire esattamente la 
pena, se logicamente si tratta di una pena hadd ( 14 ). 
Anzi in quest'ultimo presupposto, non è ammesso per il giudice 
alcuna intercessione a favore del giudicato, la quale negli altri casi 
vale sempre come meritoria. 
Se  il " diritto di Allah " si riferisce ad una pena discrezionale ( ta'zir ), 
il giudice che deve commisurare la pena, può persino prescindere da 
qualunque punizione. 
Nella concezione musulmana l'espiazione resta quindi una questione 
privata che Allah deve regolare con il peccatore stesso. 
 Note: 
 ( 9 )   Il wali è il titolare del diritto del taglione. 
( 10 )  Emilio Bussi, Principi di diritto musulmano, Milano, 1943. 
( 11 ) Accanto ai casi di puro diritto umano o di puro diritto divino ve 
ne sono alcuni di duplice natura. Per esempio nel furto la 
rivendicazione del derubato è un haqq adami, invece la punizione del 
ladro vale nella legge come un haqq Allah. 
( 12 ) C.A. Nallino, Diritto musulmano nel nuovo digesto italiano, 
Torino, 1938, p. 1113. 
( 13 ) Al Bukhari, Detti e fatti del profeta dell'islàm, Torino, 1962, p. 
645. 
( 14 ) La pena hadd è una pena fissa, determinata in via legislativa 
per determinati reati.