Il controllo delle concentrazioni nel diritto europeo e nel diritto interno. Il mercato delle pay-tv in Italia.

Il controllo delle concentrazioni nel diritto europeo e         Introduzione 
nel diritto interno.     Il mercato delle pay-tv in Italia 
 
operazioni di concentrazione, l’analisi economica riveste dunque maggiore importanza 
rispetto al caso delle altre due figure giuridiche, ma poiché tali operazioni sono 
riconosciute apportatrici anche di effetti positivi sul benessere sociale, non sono vietate, 
bensì, obbligate ad essere notificate anticipatamente, allo scopo di poterne valutare i 
probabili vantaggi e svantaggi. 
Il lavoro svolto verte proprio sulle operazioni di concentrazione, che offrono 
interessanti spunti sia dal punto di vista dell’economia industriale che del diritto 
commerciale. Le differenze si colgono già nel definire una concentrazione: infatti per 
gli economisti, si ha concentrazione allorché due o più entità economiche, 
precedentemente indipendenti, vengono successivamente controllate da un unico 
soggetto, mentre dal punto di vista giuridico un’operazione di concentrazione può 
essere realizzata attraverso una serie di forme giuridiche poco paragonabili tra loro. 
Pur non mancando collegamenti con il diritto antitrust nordamericano, già contenente 
molti principi dei più moderni ordinamenti del settore, il lavoro svolto si concentra sul 
diritto europeo ed italiano, illustrando interazioni, analogie, differenze. 
E’ stato valutato il settore televisivo, settore in continua evoluzione e che si prospetta 
andrà a convergere con altri mercati mediatici, quali la telefonia, sia fissa che mobile, 
internet e l’informatica. E’ doveroso menzionare il recente utilizzo commerciale, in tale 
settore, di due mezzi di trasmissione televisiva  alternativi al digitale satellitare: il cavo 
ed il digitale terrestre, anche se al momento ancora poco competitivi; sarà senz’altro 
interessante capire se e come suddetti mezzi competeranno con l’affermata tecnologia 
satellitare, sfruttando eventuali sinergie con altri media. 
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nel diritto interno.     Il mercato delle pay-tv in Italia 
 
Nel caso particolare è stato preso in esame il mercato italiano di televisione a 
pagamento che, nato circa 13 anni or sono, è progredito sempre più ed ha conosciuto 
una crescita continua, che pare non arrestarsi, almeno nel prossimo futuro. Inizialmente 
erano forniti solamente un paio di canali sui quali, analogamente a tutti gli altri paesi in 
cui era presente un’offerta televisiva a pagamento, i contenuti principali offerti sono 
stati il cinema e lo sport di grande richiamo, il calcio nel caso particolare. Col 
progredire della tecnologia, dal momento in cui è stato possibile anche trasmettere, in 
modalità digitale satellitare, direttamente a casa dell’utente, sostituendo la precedente 
trasmissione analogica, vi è stata un’esplosione dei canali offerti. Il risultato ottenuto è 
stato un aumento dei clienti e conseguentemente dei ricavi, ma anche dei costi, dovuti 
all’aumento del numero di programmi offerti, accentuato dall’entrata nel mercato di un 
nuovo concorrente, stimolato quest’ultimo dall’aumento della contestabilità dei diritti 
televisivi relativi al calcio. Nella competizione fra Telepiù e Stream, l’autorità antitrust 
italiana ha rilevato un abuso di posizione dominante da parte dell’incumbent televisivo, 
di cui si discutono alcune conseguenze collaterali sulle relazioni contrattuali fra 
l’operatore abusivo ed i club calcistici; si è successivamente assistito ad un 
contemporaneo aumento delle dimensioni del settore, ma anche delle perdite 
accumulate dalle emittenti. Dopo due tentativi falliti coi quali il gruppo Canal Plus, 
intendeva acquisire la concorrente Stream, il duopolio ha cessato di operare, in seguito 
alla fusione con cui Newscorp ha acquisito le attività delle precedenti Stream e Telepiù, 
dando vita a Sky Italia e creando un quasi-monopolio, con la sola Fastweb a competere 
via cavo.  
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Sono discussi alcuni argomenti trattati dall’istruttoria comunitaria, fra cui i motivi che 
hanno spinto l’autorità antitrust ad assentire al progetto e le condizioni imposte per tale 
assenso. 
Il presente lavoro è strutturato come segue: 
Il primo capitolo introduce la realtà televisiva italiana, dalla sua nascita fino al 
presente, tratteggiando le caratteristiche che la differenziano rispetto agli altri paesi 
europei ed agli Stati Uniti; sono di seguito esposte le differenze fondamentali fra le 
emittenti a pagamento e le emittenti in chiaro ed i motivi che conducono il telespettatore 
a pagare un abbonamento per accedere ai servizi di pay-tv. 
Il capitolo viene chiuso illustrando il mercato dei diritti televisivi relativi al calcio ed al 
cinema: i due contenuti “premium” principali. 
Nel secondo capitolo sono esposte le caratteristiche della trasmissione televisiva 
digitale ed i vantaggi rispetto alla precedente trasmissione analogica.  
Sono inoltre descritte le infrastrutture ed i servizi tecnici necessari alla fornitura del 
servizio di pay-tv. 
Il terzo capitolo ha l’obiettivo di descrivere l’evolversi della vicenda italiana della 
televisione a pagamento. Sono presentati gli aspetti alla base della crescita del settore, i 
motivi che hanno permesso lo sviluppo della concorrenza ed alcuni risvolti che questa 
ha comportato, per giungere alla conclusione del duopolio, con la recente operazione di 
concentrazione fra i due operatori di pay-tv in modalità digitale satellitare. 
Il quarto capitolo riguarda l’antitrust: dopo aver esposto come nel corso dei decenni si 
sia evoluto il modello di mercato al quale mirare e gli interessi da tutelare, si descrivono 
gli attuali ordinamenti comunitario e nazionale, la relativa ripartizione di competenza, i 
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rispettivi ruoli e poteri. Si descrivono le diverse forme giuridiche mediante le quali si 
può realizzare un’operazione di concentrazione, i criteri per definirne la dimensione e la 
relativa autorità giudicante, chiarendo, inoltre, il perché i precedenti progetti di 
concentrazione fra gli stessi gruppi avessero dimensione nazionale ed il più recente, 
dimensione comunitaria. 
Il quinto ed ultimo capitolo analizza proprio la sentenza M 2876 Newscorp/Telepiù, 
relativa a tale ultimo progetto, con cui l’antitrust comunitario ha dichiarato l’operazione 
di concentrazione fra i due operatori di pay-tv, attivi in Italia, compatibile col mercato 
comune. 
Si discute della relazione fra emittenti in chiaro ed a pagamento per definire il mercato 
rilevante e del pericolo derivante dalla creazione di un near-monopoly in tale mercato. 
Viene preso in considerazione l’impatto sulla concorrenza attuale e potenziale che 
potrebbe comportare il controllo, da parte della piattaforma congiunta, su due asset 
(infrastruttura satellitare e sistema di accesso condizionato) necessari ad operare come 
pay-tv. Il particolare stato di crisi di una delle imprese di cui si prevede l’integrazione, 
dà adito a discussioni sull’opportunità di applicare il concetto di fusione salvataggio, 
chiamando in causa la giurisprudenza precedente. Successivamente sono discussi gli 
impegni presentati dal gruppo Newscorp, in particolare a riguardo dell’accesso ai 
contenuti e di come la presenza di Telecom Italia nel capitale di Sky Italia possa influire 
sulla competizione, in vista della probabile convergenza dei mercati dei media. 
 
 
 
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nel diritto interno.     Il mercato delle pay-tv in Italia 
 
1 La televisione in Italia 
 
In questo capitolo parliamo della televisione in Italia, partendo dal suo esordio, negli 
anni ’50 proseguendo fino ai giorni nostri; dalle prime trasmissioni televisive Rai alla 
nascita delle emittenti private, fino alla comparsa delle emittenti a pagamento. 
Rileviamo poi le differenze fra i due tipi di emittenti per giungere ai motivi che 
spingono i telespettatori, abituati fino a quel momento, ad accedere a costo nullo ad 
informazione, intrattenimento e sport, a pagare un abbonamento per scegliere la 
particolare offerta di pay-tv. 
 
Verso la fine degli anni ’40 l’Italia incrementa le proprie infrastrutture nel campo delle 
telecomunicazioni che, in quel momento comprendono la trasmissione radiofonica e, 
solo a livello sperimentale, le prime prove di trasmissione televisive, via etere. Negli 
anni successivi si provvede ad impiantare nuovi trasmettitori televisivi ed il 3 gennaio 
del 1954 ha inizio ufficialmente il regolare servizio di televisione. Visto il seguito di 
pubblico e la diffusione sempre più capillare del nuovo mezzo di comunicazione, nel 
1961 viene lanciato un secondo canale Rai; il finanziamento delle reti giunge in parte 
dai contribuenti, attraverso il pagamento del canone della televisione pubblica ed in 
parte dagli inserzionisti pubblicitari, già presenti nei primi anni di servizio. 
Per trasmettere via etere, si utilizza un bene pubblico, l’etere, sottoposto a concessione 
in quasi tutti i Paesi; poiché, per ogni canale, è necessario un certo range di frequenza e 
lo spettro di frequenze non è illimitato, i canali di trasmissione sono considerati una 
risorsa scarsa e, per il momento, assegnati, dal governo, alla sola emittente pubblica. 
In questa prima fase, in Europa e più marcatamente in Italia, lo sviluppo del mezzo 
televisivo risulta lento ed in netto ritardo nei confronti degli Stati Uniti; per esempio, nel 
1977, mentre in Italia partono ufficialmente le prime trasmissioni a colori, in U.S.A. 
questo servizio è già presente ed è in funzione una emittente a pagamento, Home Box 
Office, che conta già un milione di abbonati e due anni di servizio. Inoltre, mentre negli 
U.S.A. lo sviluppo di questo mezzo è stato aperto sin dall’inizio all’iniziativa privata, 
finanziata dalla pubblicità, in Europa, gli stati nazionali, preoccupati dell’eventualità di 
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dover lasciare un mezzo così potente in mani private e, dunque, non controllabili, hanno 
agito d’autorità arrogandosi il diritto di utilizzare le frequenze e chiudendo, di fatto, il 
mercato. 
All’inizio degli anni ’70, in Italia, partono le trasmissioni delle prime emittenti private, 
esclusivamente via cavo e monocanali, per legge, ma qualche anno più tardi escono dal 
mercato lasciando spazio all’emittenza privata via etere che, sebbene fuorilegge 
inizialmente, si sviluppa rapidamente; le reti Fininvest (ora Mediaset) nascono in questo 
periodo come emittenti a livello locale. 
Dalla metà degli anni ’80 fino ai giorni nostri la situazione della televisione in chiaro 
rimane pressoché immutata con tre reti sotto il controllo statale, altre tre appartenenti al 
gruppo Fininvest/Mediaset e altre minori
1
: TMC mutato poi in La7, Mtv Italia e ReteA, 
che trasmettono a livello nazionale
2
; a queste si aggiungono le emittenti private che 
trasmettono a livello locale: oltre seicento
3
, pari a circa un quinto delle emittenti 
mondiali. Anche la tv a pagamento, come quella free-to-air, entra nel mercato italiano in 
ritardo rispetto agli Stati Uniti ed agli stati europei più evoluti: la prima pay-tv italiana 
entra in servizio solamente nel 1991, ma si adegua velocemente agli standard del 
settore, divenendo la prima pay-tv europea a lanciare un’offerta in modalità digitale 
satellitare, nel 1996. 
Sin qui abbiamo visto il nascere ed i crescere della televisione in Italia, dalla diffusione 
libera a quella selettiva della pay-tv; andiamo ora ad analizzare le principali differenze 
fra i due tipi di emittenti. 
 
                                                 
1
 Le emittenti Rai e Mediaset, congiuntamente, raccolgono poco meno dell’85% di share e l’85% degli 
introiti pubblicitari, canone incluso. [Fonte: Gambaro e Ricciardi (1997)] 
 
2
 La legge 223/90 , cosiddetta legge “Mammì”, consente ad un ente privato di detenere al massimo il 25% 
dei canali nazionali in chiaro; oltre ai nove canali sopra citati, al momento dell’entrata in vigore della 
legge, sono presenti, in chiaro, anche i canali Telepiù1, Telepiù2 e Telepiù3. Questa situazione consente a 
Rai e Fininvest di non dover spegnere alcun canale a loro disposizione.  
 
3
 Fonte Frt, associazione delle imprese radio-televisive. 
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1.1 TV: free-to-air vs pay 
 
Come riconosciuto più volte in sentenze precedenti sia dalla Commissione europea (casi 
IV/M.99-Bertelsman/Kirch/Premiere e COMP/JV.37-B_SKY_B/Kirch_pay-TV ) che 
dall’Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato (casi A274-Stream/Telepiù, 
provv. n. 8386 , C4754-Groupe Canal+/Stream e C5109-Groupe Canal+/Stream) una 
differenza fondamentale è costituita dalla modalità di finanziamento. Infatti, come 
argomentato dall’AGCM, “nel mercato della televisione a pagamento s’instaura una 
relazione economica diretta fra emittenti ed abbonati, mentre nel mercato della 
televisione la domanda è costituita dagli inserzionisti pubblicitari che acquistano spazi 
televisivi per la promozione dei prodotti, né sussiste alcun tipo di relazione economica 
diretta fra le emittenti ed i telespettatori. [Il pagamento del canone alla televisione 
pubblica non può essere assimilato ad un abbonamento in ragione del fatto che esso 
costituisce una tassa per il possesso di un apparecchio televisivo il cui ammontare non è 
determinato dalle emittenti] “
4
 Conseguenza diretta di ciò è la distinzione, fra i due 
mercati: quello della televisione a pagamento e quello della televisione in chiaro. 
 La differenza viene colta meglio da parte del telespettatore nel senso che, per accedere 
ai servizi di televisione incontra costi differenti a seconda del tipo di emittenti: uno di 
tipo monetario verso la pay-tv ed uno di tipo temporale verso le emittenti in chiaro 
(ipotizzando che il telespettatore, a parità di condizioni, preferisca programmi senza 
pubblicità rispetto a programmi con pubblicità). Le emittenti in chiaro cedono 
gratuitamente ai telespettatori la visione dei programmi in cambio della loro attenzione 
e del tempo supplementare alla durata dei programmi, che vengono rivenduti, ad un 
prezzo definito, agli inserzionisti pubblicitari. Le emittenti a pagamento, al contrario, 
offrono la loro programmazione chiedendo in cambio il solo corrispettivo per la 
produzione dei programmi senza chiedere tempo extra ai telespettatori. La scelta del 
telespettatore se abbonarsi o meno alla pay-tv, avviene dunque in base al reddito 
disponibile e al costo attribuito al tempo “perso” in interruzioni pubblicitarie. 
                                                 
4
 Punto 13 Sentenza C5109-Groupe Canal+/Stream 
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Sempre dalla parte dell’utente si nota chiaramente la diversità\disparità di palinsesto. 
Mentre per quanto riguarda la televisione in chiaro vi è un palinsesto di tipo 
“broadcasting”, cioè rigido, programmato con un certo anticipo e non modificabile, 
salvo casi eccezionali, la pay-TV risulta adattarsi molto di più alle esigenze dell’utente 
sia come contenuti che come tempistica, ha cioè un palinsesto di tipo “narrowcasting”. 
L’origine di ciò è dovuta al fatto che la TV in chiaro ha a disposizione pochi canali con 
i quali adoperarsi per farsi preferire agli altri network dal maggior numero di persone e 
senza la possibilità di repliche (almeno nel breve periodo). La pay-TV, al contrario, ha a 
disposizione una vasta gamma di canali (SKY ne ha circa 100) con la quale andare 
incontro alle esigenze dei propri utenti; può cioè servire contemporaneamente non solo 
la maggioranza degli utenti, ma proporre anche programmi di nicchia per servire il 
maggior numero di segmenti di utenza. Altro vantaggio ad appannaggio della pay-TV è 
la facoltà concessa all’utente di consumare il prodotto (in particolare films), non solo in 
un preciso momento programmato, ma anche in svariati momenti successivi ad 
intervalli molto ravvicinati fra loro (solitamente ogni mezz’ora) ,col Near-Video-on-
Demand, oppure in qualsiasi momento lo desideri, all’interno di una striscia solitamente 
di due-tre settimane, col Video-on-Demand. Inoltre questi ed altri eventi sono erogati 
con la formula “Pagare Per Vedere” e, quindi spetta all’utente decidere se acquistare o 
meno il prodotto, senza alcun costo fisso. Questi servizi si adattano alle esigenze di 
tempo ed economiche degli utenti consentendo loro una libertà di scelta molto più 
ampia rispetto alla televisione in chiaro, sia essa pubblica, sia privata. 
Come verrà illustrato più ampiamente nel capitolo riguardante la tecnologia del settore, 
il segnale inviato verso gli utenti di pay-tv viene criptato in trasmissione e 
successivamente decriptato in ricezione dall’utente abilitato. Affinché ciò possa avere 
luogo, è necessario che il telespettatore si doti di un decoder, eventualmente integrato 
nel ricevitore satellitare, e degli asset indispensabili per la ricezione del segnale: antenna 
parabolica per la trasmissione digitale satellitare, dispositivo di cablaggio per la 
trasmissione via cavo oppure adeguare le antenne nel caso la trasmissione avvenga in 
modalità digitale terrestre. E’ questa una spesa che va nel computo dei costi per il 
telespettatore in quanto destinata a pesare decisamente sulla decisione di acquisto: il 
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costo del decoder sommato all’antenna parabolica installata costa all’incirca quanto 
l’abbonamento annuale al pacchetto base. 
Ma ciò che rende particolarmente attraente l’offerta della televisione a pagamento e 
induce il telespettatore a sottoscrivere un abbonamento è l’accesso a certi contenuti che, 
invece, non risultano fruibili con la sola televisione in chiaro. I contenuti in questione 
sono principalmente la possibilità di assistere in diretta agli eventi sportivi “premium” 
(il calcio in particolare) e di visionare i film “premium” a pochi mesi (a volte a poche 
settimane) dall’uscita nelle sale cinematografiche (detti 2nd e 1st window): un’offerta 
decisamente più appetibile rispetto alla televisione in chiaro che può offrire solamente 
gli eventi sportivi in differita (per intero o i relativi highlights) ed i film con un ritardo 
di circa 24-36 mesi dall’uscita nelle sale cinematografiche (cosiddetti “Catalogue 
films”). 
Abbiamo riconosciuto che la pay-tv, a fronte del pagamento di un abbonamento, 
riconosce ai suoi abbonati un servizio migliore e più completo rispetto alla televisione 
in chiaro. Infatti, consente agli abbonati, di sfruttare meglio la risorsa tempo in due 
sensi: non interrompendo i programmi con inserzioni pubblicitarie e tramite il Video-
on-Demand lasciando all’utente la scelta del momento più propizio nel quale consumare 
il programma. La vasta gamma di canali a disposizione della pay-tv permette di 
soddisfare la quasi totalità delle esigenze degli spettatori, servendo anche coloro con 
preferenze marginali, ma il motivo principale che spinge alla sottoscrizione 
dell’abbonamento è, in ogni caso, l’accesso ai contenuti “premium”. 
 
 
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1.2 I contenuti della televisione a pagamento 
 
Come riconosciuto anche dalla Commissione europea, “il cinema e gli eventi sportivi 
costituiscono i due prodotti faro della televisione a pagamento. L’acquisizione dei diritti 
sportivi e cinematografici è indispensabile per produrre programmi con caratteristiche 
tali da attirare e convincere i futuri abbonati a pagare per ricevere tali servizi televisivi: 
si tratta pertanto di prodotti che fungono da richiamo per la televisione a pagamento.”
5
; 
precisando che “in particolare è importante avere accesso ai film di prima qualità 
(“premium”) ed ai principali avvenimenti sportivi, la cui diffusione suscita l’interesse 
dei potenziali acquirenti di un pacchetto di pay-tv”
6
. 
A riguardo dei diritti sportivi, un’altra particolarità, anch’essa riconosciuta dalla 
Commissione, è quella di presentare “una elevata deperibilità connessa all’interesse del 
telespettatore relativo ad un’immediata fruibilità dell’evento trasmesso. L’attrattiva di 
un evento sportivo, infatti, per il telespettatore è generalmente data soprattutto dalla sua 
trasmissione in diretta”
7
. Fra questi eventi sportivi è possibile individuare un più 
ristretto set che gode di vasta popolarità fra il pubblico, denominato con l’aggettivo 
“premium”; sono considerati eventi sportivi premium : il campionato di calcio, innanzi 
tutto la serie A, ma anche la serie B, le fasi finali della Champions League e della coppa 
UEFA e in seconda battuta il campionato di Formula 1 ed i tornei del Grande Slam di 
tennis (Wimbledon, Roland Garros, Australian Open, U.S. Open).  
I diritti sportivi relativi ad altri sport, anch’essi generalmente venduti in 
esclusiva,  possono riscuotere grande popolarità in uno o più paesi, per un ravvicinato 
numero di anni a causa (o , meglio, per merito) di un atleta o di una formazione che 
raggiunge risultati straordinari a livello internazionale; si pensi alla popolarità dello sci 
in Italia negli anni ‘90 grazie alle vittorie di Alberto Tomba, negli stessi anni il ciclismo 
in Spagna con le vittorie di Miguel Indurain, ecc. Salvo che in alcuni paesi e per periodi 
limitati, questi ultimi diritti non rappresentano eventi “premium” e non possono dunque 
                                                 
5
 Cfr. decisione della Commissione del 3 marzo 1999, TPS 
6
 Cfr. decisione della Commissione del 27 maggio 1998, Bertelsmann/Kirch/Première 
7
 Punto 21 sentenza 13/5/2002 C5109 
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essere decisivi nella sottoscrizione dell’abbonamento; purtuttavia, questi ed altri eventi 
relativi a sport meno popolari, concorrono alla formazione del bouquet di pay-tv e  
consentono alle emittenti a pagamento di allestire una programmazione sportiva 
sufficientemente variegata. 
I diritti cinematografici, per loro natura, si prestano ad uno sfruttamento più 
prolungato nel tempo, rispetto a quelli sportivi, anche se col passare del tempo aumenta 
la loro deperibilità. Questi diritti sono solitamente venduti in licenza esclusiva per un 
determinato periodo, funzione della contrattazione delle parti e della tipologia 
commercializzata; in genere i diritti relativi alla modalità di pay-per-view sono ceduti 
non in esclusiva. 
A causa del necessario doppiaggio (o sottotitolazione) le licenze sono concesse 
generalmente su base linguistica e per una zona determinata, racchiusa nei confini 
nazionali. Le imprese di distribuzione cinematografica, generalmente, non concedono 
licenze relative a singoli film, bensì a pacchetti: definiti preliminarmente (c.d. package 
deal) oppure indefiniti e coincidenti con l’intera produzione di una casa cinematografica 
per un determinato periodo (c.d. output deal). 
Un ulteriore elemento attrattivo, offerto negli ultimi anni, è stato l’inserimento nel 
bouquet (nel caso, esclusiva di Stream e successivamente Sky) di un “reality show” di 
grande richiamo: “Il grande fratello” visibile in diretta 24 ore su 24 e scegliendo 
continuamente da quale telecamera assistere, al pari di una cabina di regia. 
A completare l’offerta vengono proposti svariati canali tematici, contenenti programmi 
già confezionati, la maggior parte dei quali non in esclusiva. Fra questi sono presenti 
canali di informazione, sia generale, solitamente 24 ore su 24,(come CNN International, 
CFN, CNBC, BBC world, Stream News, INN), che sportiva (in primis Eurosport), 
scientifica (quali Discovery Channel, MT Channel, National Geographic Channel), 
musicale (in particolare Mtv). Altri canali tematici che completano l’audience 
famigliare sono quelli destinati ad intrattenere i bambini, fra cui Cartoon Network, Fox 
Kids, RAISAT Ragazzi. 
Nell’offerta della pay-tv sono presenti anche alcuni canali interattivi destinati a servizi 
di home-banking, trading-on-line (vedasi Borsa ITV) e intrattenimento riguardanti il 
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meteo, l’oroscopo, il lotto, il fantacalcio; si tratta di servizi complementari, non 
specifici, notevolmente standardizzati e reperibili anche tramite le rete Internet. 
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