Il contratto telematico

 2
terminali accedono ad internet attraverso una rete di router denominata Internet Services 
Providers (ISP 
3
) che assegnano un indirizzo univoco (IP 
4
) al momento di accesso nella 
rete. 
La mancanza di controlli intermedi ha reso la Rete il mezzo di comunicazione 
globale per eccellenza, dove locazioni fisiche e confini geografici sono del tutto irrilevanti. 
Come osserva Castells
5
 lo sviluppo della rete è stato determinato dall’incontro di quattro 
ispirazioni: la cultura tecnico-meritocratica, caratterizzata dalla scoperta dei tecnologica; 
la cultura hacker, che unisce i valori tecnico-meritocratici con gli aspetti della creatività e 
della cooperazione; la cultura virtual-comunitaria, caratterizzata dai valori della libertà di 
comunicazione e di associazione; la cultura imprenditoriale, basata sui valori del denaro, 
del lavoro e del consumo. 
Accanto a queste ispirazioni la diffusione globale di Internet si fonda su tre elementi 
di natura tecnica: la realizzazione nel 1992 di una piattaforma tecnologica basata su codice 
HTML
6
 denominata  “World Wide Web 
7
”; la creazione del primo applicativo per personal 
computer in grado di leggere il codice HTML denominato Mosaic; la flessibilità della rete 
che permette di farvi accedere chiunque può creare nuovi “nodi” di trasmissione
8
.  
                                                 
3
Un Internet Service Provider (ISP) è una struttura commerciale o un'organizzazione che offre agli utenti 
accesso a Internet con i relativi servizi. Gli ISP formano i nodi nella struttura a ragnatela di Internet e non 
tutti gli ISP sono uguali. Ci sono ISP di primo livello che hanno una rete di interconnessione velocissima, 
sono internazionali e sono direttamente connessi ad altri ISP di primo livello. Tali ISP hanno connessi a loro 
un certo numero di ISP di secondo livello (di cui sono fornitori) che vengono detti, in questo caso, utenti.  
4
L'Internet Protocol (IP) è un protocollo di interconnessione di reti (Inter-Networking Protocol), nato per 
interconnettere reti eterogenee per tecnologia, prestazioni, gestione. 
5
 M.Castells, The Internet Galaxy, Oxford University Press, Oxfor, 2001, p. 37 ss. 
6
 HTML (acronimo per Hyper Text Mark-Up Language) è un linguaggio usato per descrivere i documenti 
ipertestuali disponibili nel Web. 
7
 La piattaforma fu inventata da Berners-Lee e si fondava su quattro elementi essenziali: 1) il linguaggio 
Html (HyperText Markup Language) con cui realizzare le pagine web; 2) il protocollo Http (HyperText 
Transfer Protocol) con cui accedere ai documenti e spostarsi tra i vari link; 3) un sistema di indirizzamento 
denominato Url (Uniform Resource Locator); 4) un sistema di lettura delle pagine web mediante un 
applicativo software chiamato browser in grado di leggere il codice HTML 
8
 E. Tosi, Il contratto virtuale, Giuffrè editore, 2005, p. 14 
 3
La diffusione del web e la navigazione mediante browser
9
 ha segnato la nascita del 
cyberspazio
10
, definito per la prima volta dalla Corte Federale del Pennsylvania nel 1996 
come: “un mezzo di comunicazione decentralizzato e globale che collega individui, 
istituzioni, aziende e governi sparsi per il mondo
11
 ”. 
All’inizio la Rete è riuscita ad ottenere il coordinamento delle iniziative individuali 
attraverso strumenti non giuridici, da una parte c’era l’autorità dei fondatori della Rete (ad 
esempio Vinton Cerf, Robert Kahn e Jon Postel) e dall’altra si era imposta la creazione di 
standard comuni nella speranza che venissero universalmente adottati.  
Accanto alla “normatività” degli standard la comunità di Internet ha prodotto anche 
norme in senso stretto combinate a sanzioni informali, consistenti nel giudizio negativo 
degli altri membri della stessa comunità. Esempi di queste norme si ritrovano nelle regole 
di netiquette
12
 o nelle regole che disciplinano progetti non commerciali come possono 
essere quelli degli hacker
13
. 
In questa fase iniziale il diritto si limitava ad avere un ruolo marginale garantendo il 
diritto di proprietà dell’hardware della Rete e i diritti fondamentali (libertà di parola e di 
comunicazione). Un importante limite ai primi tentativi di ingerenza del diritto nella Rete 
consisteva nella sua stessa struttura che permetteva comunicazioni globali non controllate, 
riducendo così la possibilità per le leggi nazionali di bloccare l’accesso a quanto veniva  
reso disponibile in Rete: chiunque può accedere ad ogni oggetto disponibile in Rete 
indipendentemente da dove si trovi il server che lo ospita. Le informazioni illegali in un 
                                                 
9
 Un web browser (sfogliatore di documenti web, comunemente chiamato navigatore) è un programma in 
grado di interpretare il codice HTML (e più recentemente XHTML) e visualizzarlo in forma di ipertesto. 
10
 Termine coniato da William Gibson nel romanzo Neuromancer del 1984 
11
 Dir. informaz. e informatica. 1996, p. 604 ss 
12
 Netiquette si potrebbe tradurre in "Galateo (Etiquette) della Rete (Net)" che consiste nel rispettare e 
conservare le risorse di rete e nel rispettare e collaborare con gli altri utenti. 
13
 Un hacker è una persona che si impegna nell'affrontare sfide intellettuali per aggirare o superare 
creativamente le limitazioni che gli vengono imposte, non limitatamente ai suoi ambiti d'interesse (che di 
solito comprendono l'informatica o l'ingegneria elettronica), ma in tutti gli aspetti della sua vita. 
 4
certo paese possono così essere trasferite in un computer situato in un paese diverso ed 
essere comunque disponibili in Internet 
14
.  
Questi meccanismi di auto-regolamentazione incontrano le prime difficoltà negli anni 
’90 quando Internet comincia a coprire fasce sempre più ampie di popolazione e viene 
colonizzata dagli interessi economici. La crescente diversità degli utilizzi della Rete fa 
venir meno l’originario il concetto di comunità virtuale che persegue un progetto comune, 
si cominciano a creare tante piccole comunità circoscritte e la loro capacità normativa 
diventa incapace di prevenire e reprimere i comportamenti antisociali.  
D’altra parte l’uso di Internet per scopi economici mette in crisi la tecnica degli 
standard, che non si impongono più per le loro qualità ma dipendono dal potere di mercato 
dei loro sostenitori. L’ingresso delle attività economiche nella Rete comporta un 
mutamento del contesto sociale, mentre prima i membri della comunità tendevano a 
condividere i medesimi ruoli (chi era sviluppatore di software allo stesso tempo utilizzava 
software sviluppati da altri) adesso si formano diversi gruppi non scambiabili (ad esempio: 
produttori e consumatori, sviluppatori ed utilizzatori). Se da una parte quando si tratta di 
regolare il comportamento tra imprenditori la lex mercatoria
15
 spontanea  può dare 
soluzioni appropriate, questo non accade in altri ambiti dove ad esempio tra imprenditori e 
consumatori le regole unilateralmente date difficilmente tengono conto delle esigenze del 
gruppo contrapposto.  
                                                 
14
 M. Catells, The Internet Galaxy, Oxford University Press, Oxford, 2001, p. 169 
15
 M. C. Tarì,  Ruolo delle alternative dispute resolution on line nel commercio elettronico, in “Altalex.it”, 
afferma che: “la lex mercatoria nasce per soddisfare le esigenze dei mercanti medievali nel regolare i loro 
rapporti commerciali. Il suo compito era quello di derogare al diritto civile dell’epoca, ossia il diritto romano, 
ritenuto inadeguato alle nuove esigenze mercantili, creando una serie di regole più congeniali alle esigenze di 
quei traffici, in grado di superare le divergenze giuridiche dei diversi Stati nei quali i mercanti operavano […] 
la ratio dello ius mercatorus pare perfettamente attagliarsi alle esigenze del commercio elettronico. Parimenti 
a quanto accadeva per i mercati, oggi, con lo sviluppo della rete Internet e la conseguente globalizzazione dei 
mercati, gli imprenditori commerciali, da un lato, ed i  consumatori, dall’alro, avvertono l’inadeguatezza 
delle singole legislazioni nazionali a soddisfare le esigenze di un mercato sempre più trasnazionale”. 
 5
Il fallimento dell’auto-regolamentazione della Rete ha condotto a numerosi interventi 
giuridici con nuove leggi o adattamenti giurisprudenziali. Tuttavia, questa operazione è 
ostacolata da un lato dalla estensione globale della  Rete e dall’altro dall’architettura di 
Internet che rende difficoltoso scoprire le violazioni e identificarne gli autori.  Inoltre un 
ulteriore elemento di difficoltà è costituito dalla immaterialità della Rete che, mette in crisi 
le tradizionali regole giuridiche fondate sui concetti di spazio e tempo del mondo reale. 
Queste difficoltà hanno portato, a loro volta, a degli sviluppi tecnologici che operano 
su due livelli.  Al primo livello vi sono le regole virtuali inserite nei software che 
impediscono all’utilizzatore determinate azioni 
16
. Al secondo livello vi sono le tecniche di 
controllo personale per garantire l’identificazione dei soggetti che operano su Internet 
17
. 
E’ importante quindi rilevare il fatto che le tecniche informatiche e telematiche 
condizionano il lavoro del giurista, basti pensare alla sicurezza dell’informazione oppure 
alla firma digitale, per cui si parla di “lex informatica” intendendo con essa l’insieme delle 
scelte tecniche che impongono certi comportamenti dovuti al fatto che la tecnologia può 
impedire o favorire certe azioni. 
La lex informatica è quindi un insieme di regole in parallelo
18
 che si applicano 
automaticamente e possono costituire un’implementazione diretta di quanto previsto dal 
legislatore, ad esempio escludendo certe opzioni, o un’implementazione indiretta, 
richiedendo cioè agli utenti di compiere certi atti (a titolo d’esempio basti pensare alle 
tecniche per il filtraggio dei contenuti dei siti, oppure le chiavi di protezione dei software). 
                                                 
16
 Si parla in questo caso di restrizioni software come può essere l’impedire di scaricare (download) materiale 
dalla rete  o limitare l’ascolto di un brano musicale per un certo tempo. 
17
 Ad esempio la crittografia, a chiave doppia, che offre due possibilità: permettere la lettura del messaggio 
solo al destinatario e identificare con assoluta certezza il mittente del messaggio.   
18
 Reidemberg, Lex informatica: The Formulation of information Policy Rules Through Technology, in Texas 
Review, 1998, 
 6
La lex informatica diviene così un metodo di soluzione dei problemi giuridici posti 
dalla diffusione dell’informatica,  l’implementazione delle norme attraverso mezzi tecnici 
risolverebbe ad esempio il problema dell’applicazione delle leggi nazionali poiché questo 
sistema ha il vantaggio di non essere collegato ad un sistema giuridico statuale e inoltre 
consente l’applicazione delle regole attraverso la tecnica.  
Si è andato così delineando, per il controllo sociale,  un sistema di “regole virtuali” 
che hanno sostituito quelle giuridiche.  
Tuttavia, vi sono una serie di ragioni per le quali non si può escludere il diritto dal 
mondo di Internet 
19
.  
In primo luogo le norme giuridiche sono adottate da persone (giuristi e giudici) che le 
interpretano e le  applicano. Le regole virtuali invece sono applicate da sistemi automatici.  
In secondo luogo in virtù della  connessione tra diritto e politica le norme giuridiche 
si prestano ad essere create per promuovere il bene della collettività, al contrario di quelle 
virtuali che sono di regola decise in ambiti privati. 
In terzo luogo  il diritto  ha una stretta relazione con le idee di giustizia, eguaglianza e 
imparzialità mentre le norme virtuali hanno natura unilaterale e sono destinate a tutelare gli 
interessi di una sola parte (in particolare gli sviluppatori di software). 
Bisogna aggiungere che le norme giuridiche nascono attraverso un dialogo pubblico 
all’interno delle istituzioni pubbliche ed infine hanno  un potere coercitivo che è 
riconosciuto solo allo Stato. 
La rapidità dell’innovazione tecnologica di Internet rende impossibile un reale 
tentativo di pianificazione ma questo non esclude la necessità di approntare rimedi 
giuridici a specifici problemi che sorgono nella Rete. Un sistema normativo stabile di cui 
                                                 
19
 Giovanni Sartor, Il diritto della rete globale, Cyberspazio e diritto, 2003. pp. 89-90 
 7
gli operatori debbano tener conto nello svolgere la loro attività deve necessariamente 
adeguarsi alla natura di Internet, da un lato alle caratteristiche tecniche e dall’altro alla 
peculiarità dei rapporti sociali ed economici che si sviluppano nella Rete.  
 
 
1.2: Il commercio elettronico 
Negli ultimi anni una delle maggiori novità dell’economia mondiale è stata la 
commercializzazione della rete
20
 ossia l’utilizzo dello spazio virtuale messo a disposizione 
da Internet per offrire ed acquistare beni e servizi, si parla in tal senso di commercio 
elettronico
21
. Una delle conseguenze di questo mutamento è stata nascita dell’economia 
virtuale (New Economy) cioè, un sistema economico fondato sulla rete Internet per 
l’esercizio dell’attività d’impresa. 
L’utilizzo di strumenti telematici per questi scopi era gia utilizzato dall’EDI
22
 
(Electronic Data Interchange) che permetteva attraverso collegamenti elettronici tra 
soggetti lontani di concludere contratti, scambiarsi informazioni e svolgere una pluralità di 
attività giuridicamente rilevanti.  
Le differenze tra l’EDI e il commercio elettronico sono principalmente due:  
La prima fa riferimento allo strumento di comunicazione: L’EDI utilizza 
collegamenti privati e dedicati mentre il commercio elettronico avviene attraverso reti 
“aperte” cioè, accessibili da tutti.  
                                                 
20
 E. Tosi, Il contratto virtuale, Giuffrè editore, 2005, p. 22 
21
 Mentre con il termine “commercio digitale” ci si riferisce alle sole transazioni che si svolgono su Internet, 
la definizione di “commercio elettronico” abbraccia tutte le fattispecie di commercio che implicano l’utilizzo 
di strumentazioni elettroniche (ad esempio videotext) 
22
 EDI è l'acronimo inglese di "Electronic Data Interchange" (Scambio elettronico di dati). Consiste in una 
rete con canale telefonico che permette lo scambio dati tra aziende. Recentemente con l'avvento di Internet 
sono state sostituite dalle Web-EDI. Che, sono accessibili mediante browser. 
 8
La seconda differenza riguarda la natura delle transazioni: nel caso dell’EDI abbiamo 
contratti
23
 che trovano la loro disciplina in accordi avvenuti precedentemente tra le parti, 
nell’ambito del commercio elettronico manca un preciso ed univoco quadro giuridico di 
riferimento. 
La prima definizione giuridica del commercio elettronico risale al 1997 ad opera 
della Commissione europea
24
: “il commercio elettronico consiste nello svolgimento di 
attività commerciali e transazioni per via elettronica e comprende attività quali: la 
commercializzazione di beni e servizi per via elettronica, la distribuzione on line di 
contenuti digitali, l’effettuazione per via elettronica di operazioni finanziarie e di borsa, gli 
appalti pubblici per via elettronica ed altre procedure di tipo transattivi delle Pubbliche 
Amministrazioni. Il commercio elettronico comprende prodotti (ad esempio, prodotti di 
consumo, apparecchiature specialistiche per il settore sanitario), servizi (ad esempio, 
servizi d’informazione, servizi giuridici e finanziari), attività di tipo tradizionale (ad 
esempio, l’assistenza sanitaria e l’istruzione) e di nuovo tipo (ad esempio, i centri 
commerciali virtuali)”
 25
.  
Le peculiarità di questo “mercato virtuale” si ricollegano a quelle di Internet e 
consistono nell’impossibilità di determinare dei confini spazio - temporali, di delimitare i 
prodotti e gli operatori ed infine una notevole difficoltà ad applicare dei vincoli legislativi 
ed amministrativi.   
Una prima distinzione del commercio elettronico tiene conto delle modalità di 
esecuzione potendosi così distinguere un commercio diretto ed uno indiretto. Nel primo 
                                                 
23
 Un’analisi dei contratti EDI è stata effettuata in Finocchiaro, I contratti informatici, nel Trattato di diritto 
commerciale e diritto pubblico delle’economia, diretto da F. Galgano, Vol. XXII, Cedam, Padova, 1997. 
24
 Comunicazione della Commissione europea al Comitato delle regioni rubricata “Un iniziativa europea in 
materia di commercio elettronico” del 16 aprile 1997.  
25
 La medesima definizione è stata utilizzata per la prima volta in Italia nel 1998 dal Ministero dell’industria, 
del commercio e dell’artigianato nel documento Linee di politica per il commercio elettronico, Roma, 30 
luglio 1998. 
 9
non solo la contrattazione ma anche la fase dell’esecuzione del contratto  avviene in forma 
telematica (ad esempio ordinazione, pagamento e consegna on-line di beni e servizi 
immateriali quali software informatico, materiali di intrattenimento o servizi informativi su 
scala globale)  mentre nel secondo i beni acquistati per via telematica vengono consegnati 
materialmente all’acquirente tramite posta o corriere commerciale.  
Un altro aspetto di cui bisogna tener conto nell’affrontare il problema del commercio 
elettronico è il fatto che si tratta di un fenomeno globale, con la conseguenza che ben 
presto si è evidenziata l’inutilità di una disciplina giuridica di fonte statuale. L’ultimo 
decennio è stato teatro di una tendenza di cooperazione a livello internazionale per fornire 
un quadro normativo di riferimento al commercio elettronico su Internet.  
Una testimonianza di questo sforzo internazionale sono la dichiarazione congiunta 
sul commercio elettronico sottoscritta dall’Unione Europea  e dagli Stati Uniti nel 1997 a 
Washington e la conferenza OCSE di Ottawa del 1998
26
.  
Un ruolo fondamentale è stato svolto da un organismo internazionale di settore, 
l’UNCITRAL (United Nations Commission on nternational Trade Law) che ha predisposto 
nel 1996 un testo di legge modello sul commercio elettronico. L’attività dell’ UNCITRAL 
nasce dalla constatazione che la diffusione degli strumenti informatici favorisce nuovi 
contatti, per via telematica, di operatori commerciali senza che vi sia stato un precedente 
contatto convenzionale fra i medesimi da ciò, l’esigenza di una disciplina sopranazionale 
del commercio elettronico. 
Sono stati questi i primi passi per la creazione di norme di diritto sostanziale 
uniforme
27
 nel commercio elettronico. 
                                                 
26
 La conferenza ha messo in evidenza obiettivi futuri dei paesi partecipanti, ad esempio in tema di tutela 
della privacy, di autenticazione dei messaggi elettronici, di neutralità fiscale delle transazioni telematiche e di 
tutela del consumatore. 
27
 Kronke, Applicable Law in Torts and Contracts in Cyberspace 
 10
1.3: La rilevanza dello status giuridico nella contrattazione online 
Nel commercio elettronico conosciamo oltre alla distinzione in base alla modalità di 
esecuzione del contratto anche un criterio di classificazione soggettivo che tiene conto 
dello status dei soggetti coinvolti.  
In base a questo elemento distinguiamo le seguenti aree fondamentali: commercio 
elettronico tra aziende (c.d business to business, B2B); commercio elettronico tra aziende e 
consumatori (c.d. business to consumer, B2C); commercio elettronico tra consumatori (c.d. 
consumer to consumer, C2C); e infine il commercio elettronico tra Pubblica 
Amministrazione e aziende (c.d e-procurement)
28
. 
Per azienda si intende un operatore commerciale professionale che stipula un accordo 
contrattuale nell’esercizio della propria attività d’impresa. 
La nozione di consumatore, invece, è ricavabile dalle direttive comunitarie e può 
essere definita come: “una persona fisica che stipula un contratto per scopi esclusivamente 
personali che nulla hanno a che vedere con l’attività professionale o imprenditoriale 
eventualmente esercitata”
29
. L’esclusione delle persone giuridiche da questo ambito è stata 
confermata in una sentenza del 24 gennaio 2002 della Corte di giustizia della Comunità 
europea
30
. 
Nella prassi i contratti B2B sono spesso disciplinati convenzionalmente con dei 
contratti-quadro che, prevedono clausole contrattuali per l’individuazione della legge 
applicabile, per la definizione del luogo e del tempo di conclusione del contratto, nonché il 
luogo ed il tempo in cui l’atto giuridico deve ritenersi eseguito. 
                                                 
28
 E. Tosi, Il contratto virtuale, Giuffrè editore, 2005, p. 28 
29
 Una definizione simile la ritroviamo nell’art. 3 del d.lgs. 206/2005 dove per consumatore si intende: “la 
persona fisica che agisce per scopi estranei all’attività imprenditoriale o professionale eventualmente svolta”. 
30
 Corte di Giustizia delle Comunità Europee - Quinta Sezione - Inadempimento di uno Stato - Direttiva del 
Consiglio 93/13/CE - Clausole abusive nei contratti stipulati con i consumatori - Mezzi destinati a far cessare 
l'uso di dette clausole 
 11
Alla diversità di status delle parti corrisponde anche  un diverso equilibrio 
contrattuale in particolare tra i contratti B2B e quelli B2C. 
Un primo problema riguarda l’affidamento, se da una parte i contratti tra imprenditori 
avvengono sulla base di una pregressa conoscenza ed eventualmente all’esistenza di 
contratti-quadro, quelli con i consumatori sono generalmente occasionali e  caratterizzati 
da un’asimmetria informativa
31
. Questa asimmetria del potere contrattuale ha dato vita alla 
creazione di un sistema di norme poste a tutela della “parte debole”, intendendosi per tale 
un contraente che si trovi in una situazione contrattuale di squilibrio economico, 
informativo e normativo 
32
. 
In questo contesto si può portare come esempio il d.lgs. n. 50/1992
33
 che, nel 
disciplinare i contratti con i consumatori fuori dai locali commerciali, riconosceva da una 
parte  il diritto di recesso (art. 4)
34
 e dall’altra parte poneva a carico dell’operatore 
commerciale degli specifici obblighi informativi (art. 5). 
Per sottolineare la differenza della disciplina in base allo status dei contraenti si può 
fare riferimento agli art. 12 e 13 del d.lgs. 70/2003 il quale ha previsto una serie di obblighi 
accessori (informativi e procedurali) derogabili nei contratti d’impresa (B2B) ed 
inderogabili per i contratti con i consumatori (B2C).
35
 
Infine, come ulteriore esempio dell’attenzione che il legislatore ha per la tutela della 
parte debole nei contratti B2C si osservare lo schema normativo introdotto dalla legge del 
6 Febbraio 1996 n. 52 e recepito agli art. 1469 bis e seguenti del Codice Civile, 
                                                 
31
 E. Tripodi, F. Santoro, S. Missineo, Manuale di commercio elettronico. Profili di marketing giuridici, 
fiscali. Le forme di incentivazione delle imprese, Milano, 2000, p. 125 
32
 E. Tosi, Il contratto virtuale, Giuffrè editore, 2005, p. 76 
33
 La disciplina dei contratti conclusi fuori dai locali commerciali è ora contenuta nel Codice del consumo (d. 
lgs. 206/20005) artt. dal 45 al 49. 
34
 Questa facoltà definita dalla normativa in esame come diritto di recesso viene talvolta indicata (specie nelle 
direttive comunitarie) come diritto di rescissione. In entrambi i casi si fa riferimento ad un generale ius 
poenitendi riconosciuto al contraente debole. 
35
 E. Tosi, Il contratto virtuale, Giuffrè editore, 2005, p. 408 
 12
successivamente integrata nel Codice del consumo, con particolare attenzione alla 
disciplina delle clausole vessatorie. 
 
 
1.4: Il contratto telematico: una prima classificazione 
Il codice civile definisce il contratto nell’art. 1321 come “l’accordo di due o più parti 
per costituire, regolare o estinguere tra loro un rapporto giuridico patrimoniale”. Gli 
elementi che caratterizzano questo negozio giuridico sono tre: la patrimonialità (ad 
esempio non è un contratto il matrimonio mentre lo sono le convenzioni matrimoniali 
previste dagli art. 159 e ss. del codice civile); l’accordo, ossia l’incontro di volontà di due 
o più parti volto, per uno scopo ben preciso; la volontà tramite l’accordo di incidere su un 
rapporto giuridico patrimoniale
36
. 
Il sintagma “contratto telematico” è composto da due termini: il primo indica un atto 
giuridico le cui caratteristiche sono quelle citate dal precedente articolo, il secondo è 
composto dalle parole “telecomunicazione” e “informatico”
37
. 
Possiamo quindi definire telematica come “l’insieme dei servizi di origine e natura 
telematica che hanno, in più, la caratteristica di essere offerti e rispettivamente fruiti a 
distanza attraverso una rete di telecomunicazioni”
38
. 
I contratti telematici appartengono al genus dei contratti digitali cioè quei contratti 
conclusi in forma elettronica senza l’impiego della tradizionale forma documentale. 
                                                 
36
 V. Roppo, Il contratto, Milano, 2001  p. 4 : “solo un atto che sia al tempo stesso atto di volontà, atto 
consensuale e atto giuridico - patrimoniale è un contratto”  
37
 Enrico Ruggiero, Il contratto telematico, ed. Simone, 2003, p. 9 
38
 G.Alpa – V. Zeno Zencovich, Il contratti di informatica, Milano, 1987. 
 13
La peculiarità di questi contratti rispetto alla categoria generale dei contratti digitali è 
determinata dal fatto che nei primi l’incontro della volontà negoziale delle parti avviene 
per mezzo della rete telematica e senza che tra loro intercorra alcun rapporto reale. La rete 
telematica potrà essere utilizzata unicamente per la conclusione del contratto (ad esempio 
l’acquisto di un libro in un negozio virtuale) oppure anche per l’esecuzione stessa del 
contratto ( ad esempio l’acquisto di un software scaricabile dalla rete). Nel primo caso si 
parlerà di commercio elettronico indiretto, nel secondo di commercio elettronico diretto. 
Un’ulteriore distinzione necessaria è tra contratti telematici e contratti informatici, 
questi ultimi, infatti, si caratterizzano per avere come oggetto un bene informatico, quale 
può essere il software o l’hardware, indipendentemente dalla loro modalità di conclusione 
o esecuzione.  
All’interno della categoria dei contratti telematici possiamo individuare due 
sottospecie di contratti: “contratto virtuale in senso ampio” e “contratto virtuale in senso 
stretto”
39
. Con il primo ci si riferisce ad un contratto concluso utilizzando dei dispositivi 
telematici per la trasmissione di messaggi a contenuto negoziale (ad esempio con un’e-
mail), il secondo, è un contratto concluso utilizzando Internet come mezzo per l’offerta 
unilaterale  in incertam personam  e concluso mediante la pressione di un “tasto negoziale 
virtuale”
40
. 
Lo strumento peculiare di questa seconda forma di contrattazione telematica è il 
“meccanismo di accesso al sito web” cioè di una pagina virtuale scritta in linguaggio 
HTML e visionabile attraverso un browser dove l’utente può scegliere ed acquistare i beni 
ed i servizi messi a disposizione dall’offerente (in genere un professionista). Questo 
                                                 
39
 E. Tosi, Il contratto virtuale, Giuffrè editore, 2005, p. 65 
40
 Questo tipo di accordo è conosciuto nella dottrina statunitense come “contratti point and click agreement” 
definiti come accordi in forma elettronica predisposti unilateralmente e conclusi mediante la pressione di 
icone, bottoni elettronici o la digitazione di parole o frasi. 
 14
meccanismo è caratterizzato dalla tendenziale esclusione di una qualsivoglia forma di 
trattazione tra le parti poiché il cliente si trova nell’alternativa di scegliere tra l’adesione ed 
il rifiuto di un contratto unilateralmente predisposto da una delle parti contraenti.  
La dottrina maggioritaria ha da tempo individuato tre modi di impiego della rete 
telematica per la stipulazione di un contratto telematico. 
Un primo modo è quello nel quale il personal computer è usato solo come mezzo di 
comunicazione della volontà delle parti. Questa modalità non presenta novità rispetto ai 
tradizionali contratti inter absentes conclusi telefonicamente o per posta. 
Un secondo modo di utilizzo del personal computer è quello di impiegarlo come 
mezzo automatico. Questo è il caso dei “negozi virtuali” presenti sulla rete dove l’offerta 
ha la caratteristica di essere  in incertas personas
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, ad esecuzione istantanea ed a 
condizioni immodificabili. Si parla a tal proposito di contratto telelematico automatico il 
cui iter di formazione prevede: la compilazione di un modulo, la digitazione dei numeri 
della carta di credito ed un click di conferma (tasto negoziale virtuale). L’eventuale 
opposizione della firma digitale, in base al D.Lgs. n. 82/2005 darà al documento 
informatico validità di scrittura privata. 
Un terzo modo di uso del personal computer è quello di concludere un contratto 
telematico cibernetico. Questa categoria comprende i contratti conclusi per mezzo di un 
computer che grazie ad un particolare software applica un trattamento diverso (ad esempio 
sconti o promozioni) a ciascun cliente, viene così superato il limite dei contratti telematici 
automatici dove l’offerta al pubblico è immodificabile ed unica per tutti i clienti. Il 
software utilizzato per determinare le condizioni contrattuali funziona in tre fasi: 
programmazione, elaborazione e dichiarazione. Ad avere rilevanza giuridica, sia per la 
                                                 
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 Offerta al pubblico ex art. 1326 Codice civile 
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controparte che per i terzi, è soltanto questa ultima fase.  E’ importante sottolineare che in 
questo caso la dichiarazione del computer è giuridicamente attribuita al programmatore che 
sarà responsabile di eventuali errori del personal computer salva la possibilità di provare la 
mancanza di dolo o colpa. Al contraente potrà applicarsi la tutela dell’errore, ex art. 1390 
Codice civile. 
La categoria del contratto telematico è invece indifferente rispetto all’oggetto 
dell’operazione negoziale
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 potendo essere utilizzato, per lo scambio di beni e servizi di 
qualsiasi natura, con l’unico limite in riferimento alla forma ad probationem e ad 
substantiam eventualmente prevista dalla legge. 
Queste prime classificazioni dei contratti telematici ci permettono di riaffermare un 
dato comune rappresentato dall’utilizzo dello spazio virtuale di Internet per il 
procedimento di formazione, conclusione e forma mentre l’oggetto e l’esecuzione potranno 
essere solo eventualmente “virtuali”
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. 
 
 
1.5: Il contratto virtuale in senso stretto 
L’importanza assunta dal commercio elettronico nell’ultimo decennio è stato alla 
base della diffusione del contratto virtuale in senso stretto, questo infatti  si può definire un 
contratto funzionalmente d’impresa e destinato alla contrattazione di massa nell’ambito del 
mercato virtuale. 
 
 
                                                 
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 E. Tosi, op. cit., Giuffrè editore, 2005, p. 78 
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 E. Tosi, op. cit., Giuffrè editore, 2005, p. 65