Il contratto di management alberghiero. Dalla comparazione alla fattispecie.

Introduzione 
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Introduzione 
 
Il recente sviluppo dell’attività economica a livello globale segna 
un sempre maggiore ricorso a contratti atipici o “innominati”, 
coerenti con lo spirito del diritto commerciale internazionale. 
Rispondendo, infatti, a necessità contrattuali e formule 
applicative peculiari ed esclusive, non riconducibili alle figure 
tipiche dei singoli ordinamenti nazionali, essi sono in grado di 
garantire uniformità nella negoziazione tra parti contraenti di 
diversi Paesi.  
A tale categoria si ascrive il contratto di gestione, meglio noto 
come management contract, secondo la denominazione 
discendente dalla sua origine anglosassone.  
La diffusa applicazione del contratto in numerosi e vari settori 
industriali non impedisce di notare come, oggi, il contesto in cui 
esso meglio si muove sia il settore alberghiero. 
Soprattutto in tale ambito, infatti, si dà voce all’intento di 
affermare una nuova classe manageriale, dotata di competenze 
specifiche nella gestione e nella conduzione aziendale. In una 
fase di intense trasformazioni che interessano la governance, gli 
assetti organizzativi ed il management delle strutture alberghiere, 
segnata da meccanismi di innovazione in linea con il nuovo 
modello d’impresa, il contratto diventa lo strumento prediletto 
dalle grandi catene internazionali. E questo in quanto assurge a 
canone di perfetta dissociazione tra proprietà e direzione 
dell’hotel.
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Le questioni principali, tuttavia, cui il management contract dà 
luogo si snodano intorno alla sua regolamentazione.  
La diffusa applicazione del contratto sul piano internazionale è 
dovuta alla pacifica valorizzazione della prassi contrattuale del 
commercio, fondata sul principio cardine dell’autonomia delle 
parti. La forte “necessità di creare un common bridge tra i diversi 
ordinamenti” (Frignani e Torsello, Il contratto 
internazionale,2010, p.57) ha costituito il fattore determinante la 
nascita di una vera e propria lex mercatoria che ha contribuito a 
dare giustificazione e legittimazione all’utilizzo del contratto. 
Nonostante anche gli interventi comunitari a tutela della libera 
concorrenza sul mercato abbiano contribuito notevolmente a 
rafforzare la libertà negoziale, l’assenza di qualunque forma di 
controllo sembra però allontanarsi dalla legislazione interna 
degli Stati.  
In particolare nell’ordinamento italiano, aspri rimangono i 
contrasti in merito al ruolo del giudice relativamente al sindacato 
di liceità e meritevolezza della causa del contratto, oltre che alla 
difficoltosa questione della qualificazione giuridica. 
Difatti, talune peculiarità della fattispecie, che ben aderiscono ai 
sistemi imprenditoriali inglese ed americano, si allontanano dalle 
formule e dalle strutture conosciute in un paese di civil law quale 
il nostro. 
La problematica, dunque, nel tempo affrontata dalla dottrina è 
quella di ricercare un possibile adeguamento del management 
contract ai capisaldi del diritto dell’impresa italiano, e specie del 
diritto societario.
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Attraverso gli apporti di autorevoli autori e l’analisi di alcuni tra 
i principali casi giurisprudenziali, si analizzeranno, pertanto, le 
svariate soluzioni che sono state prospettate, accompagnate di 
volta in volta da favori e dissensi, in un cammino di esame ed 
integrazione degli interessi coinvolti. 
  
Obiettivo della ricerca è, pertanto, analizzare il management 
contract alberghiero alla luce dell’integrazione tra i profili che 
caratterizzano il contratto quale tradizionale istituto giuridico 
atto a realizzare un solido vincolo tra le parti che lo stipulano, e 
la sua nuova finalità di agevolare gli scambi e l’attività 
d’impresa. 
   Per questo motivo, la disamina prenderà le mosse 
dall’approfondimento e dalla descrizione del profilo soggettio 
della fattispecie (Capitolo 1). A seguito di uno sguardo alla 
definizione e prima apparizione del management contract in 
Gran Bretagna, si aprirà una breve parentesi sulla tradizione 
contrattuale anglo-americana per spiegare le esigenze alla base 
dell’ideazione della fattispecie, tracciandone i caratteri e le 
funzioni fondamentali. 
Dalla sua rappresentazione come «modello di organizzazione dei 
poteri» nella corporation americana e nella company inglese, 
mediante la ripartizione delle competenze gestionali tra business 
policy (riservata al Board of Directors) e day-to-day 
management (affidato al Management) che il contratto realizza, 
si perverrà agli sviluppi odierni. Si procederà precisamente verso 
l’individuazione degli ambiti interessati, nel nuovo contesto
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globale, nonchØ a quelli che escludono l’esternalizzazione di 
funzioni di alta direzione. 
A questo punto, si giungerà alla specificazione della tipologia 
nell’hotel management contract, strumento che favorisce 
alleanze globali nella governance delle strutture alberghiere. Di 
fondamentale importanza, sul tema, gli scritti di Autori italiani 
quali Chiara Alvisi, Paolo Montalenti, Serenella Rossi, e 
stranieri come Anselmo Martínez Caæellas. 
Fondato su un lungo e complesso processo di formazione, il 
contratto formalizza i poteri e gli obblighi delle due parti 
protagoniste del rapporto, che costituiscono particolare campo 
d’interesse nella ricerca condotta. La relazione instaurata tra i 
contraenti permette, infatti, di evidenziare il superamento di 
vecchi assetti, mediante la nuova concezione di impresa come 
“nexus of contracts”.  
Ci si avvarrà, a questi fini e per una migliore specificazione dei 
concetti, anche di autorevole dottrina aziendalistica, specie 
inglese, oltre che di recenti pronunce della Corte di Cassazione 
italiana. 
   La seconda tappa sarà costituita dall’individuazione della 
causa del contratto (Capitolo 2). ¨ questo il cuore della 
problematica della meritevolezza posta dalla atipicità della 
tipologia in esame, ampiamente affrontata da Alessio Di Amato, 
nell’opera “Contributo allo studio sul management contract. Il 
problema della meritevolezza del contratto”, che rappresenta un 
valido punto di riferimento bibliografico per l’intero lavoro di 
ricerca.
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Così, muovendo dall’inquadramento del management contract 
nella prassi del diritto commerciale internazionale, ove trova 
massima espressione, lo spunto di riflessione è offerto dalla 
funzione attribuita alla causa in questo scenario, data la forte 
valorizzazione della libertà negoziale. 
Si valuta, a seguire, l’atteggiamento non omogeneo dell’Unione 
Europea, che, se da una parte sembra orientare i propri interventi 
normativi verso l’ammissibilità del contratto, misurata secondo il 
parametro della libera concorrenza, dall’altro si muove nel senso 
opposto di riaffermazione della posizione predominante degli 
ordinamenti nazionali. 
Sulla base di questi risvolti si tenterà, perciò, di spiegare il ruolo 
del giudice italiano nella qualificazione del contratto e le 
possibili soluzioni concrete cui si è pervenuti, come l’analogia 
con il contratto di mandato, contemplato nella normativa del 
codice civile. L’aspettativa è osservare se sia possibile un 
adeguamento e quali le figure interpreti della scelta operata nella 
realtà dell’impresa individuale, nella realtà delle società ed in 
quella dei gruppi. 
   Il terzo profilo che ci si ripropone di esaminare riguarderà il 
regolamento contrattuale (Capitolo 3). 
Dalla sua definizione, si comprende come questo concetto consti, 
in primo luogo, del fattore “oggetto”, o se si vuole “contenuto”.  
L’attenzione, pertanto, è, in primo luogo, ad esso rivolta, 
mediante un’indagine sull’esame del programma gestorio a 
fondamento del contratto e, di conseguenza, delle competenze
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così attribuite al manager nel mutato contesto 
dell’organizzazione dei processi decisionali dell’impresa.  
Tale fattore va, poi, integrato con i “parametri di 
determinazione” del regolamento, ricavati mediante le tecniche 
di interpretazione e qualificazione. 
Un’ulteriore questione critica va rintracciata, ad ogni modo, nella 
contrarietà dell’oggetto così specificato, che poggia sul 
conferimento di procure ad un soggetto esterno alla trama di 
relazioni dell’impresa titolare (il manager), rispetto ai principi 
portanti del diritto societario italiano in materia di 
amministrazione e controllo delle società di capitali. L’intento 
che si cercherà di raggiungere è valutare se o meno tali procure 
ed il loro oggetto siano ammissibili. A questo fine, risulta 
ragguardevole il contributo del Professore Dario Latella, 
Docente di Diritto Commerciale presso il Dipartimento di 
Giurisprudenza dell’Università di Messina, nello scritto “La 
procura generale conferita a terzi dagli amministratori di 
società di capitali: condizioni e limiti di ammissibilità”, ove si 
analizzano i possibili riflessi sul potere degli amministratori della 
società preponente. 
   Il quarto spunto di analisi è offerto dal momento patologico 
della vita del contratto, volgendo lo sguardo a durata, invalidità, 
estinzione (Capitolo 4).  
Presupposto delle due parti nella stipula del contratto è la 
definizione di termini stabili di durata, che possano soddisfare le 
rispettive esigenze. E, malgrado gli interessi contrapposti, sia la
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legislazione sia la prassi sembrano mostrare favore verso accordi 
di breve termine.  
Utilizzando quale condizione di partenza lo schema del mandato, 
si perviene, anche in questa sede, ad un interrogativo: è, cioè, 
possibile un management contract a tempo indeterminato? Per 
giungere ad una risposta occorrerà valutare se sia opportuna la 
riconduzione al mandato irrevocabile ovvero a quello revocabile. 
A sostegno del dibattito sulla possibilità di revoca esercitata dal 
titolare senza giusta causa, si citeranno due importantissime 
pronunce della Suprema Corte degli Stati Uniti. 
   Infine, l’ultima parte della ricerca è dedicata a taluni 
approfondimenti su nozione ed utilizzo del management contract 
negli Stati Uniti (Capitolo 5), nel cui sistema il contratto trova 
pieno riconoscimento ed applicazione.  
A questi fini si trarrà spunto direttamente dalla piø autorevole 
letteratura giuridica e giurisprudenza americane. In particolare, 
ci si sofferemerà sull’analisi dei contorni che il contratto assume 
nel contesto statunitense, cercando, mediante un’indagine sul 
cammino di evoluzione di questo sistema giuridico verso una 
vera e propria contract law, possibili punti di convergenza con i 
paesi di civil law. Validi riferimenti si traggono, in proposito, 
soprattutto dagli Autori Brian A. Blum, Amy Bushaw e Peter 
Linzer,  
Pervenendo, così, all’osservazione di un nuovo e piø complesso 
contesto legale all’interno del quale il manager è chiamato ad 
operare, la valorizzazione che gli autori americani propongono in 
merito al rapporto tra le decisioni del manager e tale contesto
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sorregge l’intenzione di individuare, quei principi – se esistenti – 
che nella realtà statunitense possano venire in suo soccorso. 
Princìpi, cioè, che gli consentano di muoversi agevolmente, 
evitando conflitti, controversie, atti illeciti e responsabilità.  
In ultimo, confermata la facile qualificazione del management 
contract nel sistema statunitense, l’interrogativo che si pone 
concerne piuttosto il problema dell’autonomia del manager e la 
sua relazione con il proprietario all’interno di sole 
proprietorship, partnerships e corporations. Seguendo gli studi 
piu approfonditi in tale ambito, si tenterà, dopo aver escluso 
tassativamente la relazione master-servant di accertare se sia o 
meno possibile la catalogazione del manager come indipendent 
contractor o se, invece, trovi definitiva conferma l’estensione 
della “agency law”.