Il conferimento d'azienda: ''luci e ombre'' della nuova normativa fiscale

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pagamento di un’imposta sostitutiva), e successiva cessione della partecipazione 
ottenuta, beneficiando dell’istituto della Pex. 
Ai fini di una maggiore comprensione delle problematiche relative al trattamento 
fiscale dell’operazione in esame, si ritiene opportuno, nei primi capitoli, soffermarsi 
su aspetti inerenti i profili civilistici e contabili del conferimento. 
Nel capitolo 1, dopo una breve introduzione sull’operazione di conferimento 
d’azienda nei suoi tratti essenziali, si evidenzieranno le principali differenze tra 
l’operazione in esame e le altre operazioni straordinarie, per poi giungere alle 
motivazioni che possono spingere un imprenditore individuale o una società a porre 
in essere un’operazione di conferimento d’azienda, soffermandoci già da subito 
sull’eventualità che venga posta in essere per ottenere vantaggi di tipo fiscale. 
Nel secondo capitolo, invece, ci si soffermerà sulle norme del codice civile che 
regolamentano il conferimento d’azienda e in particolare la procedura che le parti 
devono seguire nel porre in essere l’operazione, con riguardo a un conferimento in 
una società per azioni ed evidenziando le eventuali differenze in caso di 
conferimento in società a responsabilità limitata. In questa parte della tesi quindi, si 
analizzeranno i problemi legati alla necessità di redigere una perizia di stima da 
parte di un esperto, nei casi in cui la conferitaria sia una società di capitali, e quelli 
riguardanti il trasferimento dei rapporti in essere dalla conferente alla conferitaria 
(sostanzialmente la successione della conferitaria nei contratti pendenti, nei crediti, 
nei debiti e nei rapporti con i dipendenti impiegati nell’azienda o ramo di essa 
conferiti). 
Infine dopo un breve excursus sugli aspetti contabili, riguardanti essenzialmente le 
scritture che devono essere effettuate da conferente e conferitaria in occasione di 
operazioni come quella in esame, ci si soffermerà, nel capitolo 4, sugli aspetti fiscali e 
in particolare sull’evoluzione delle norme che disciplinano l’imponibilità, ai fini delle 
imposte dirette, dell’operazione di conferimento. Tale disciplina è stata oggetto di 
numerosi interventi legislativi nel corso degli anni, volti a ridurre o aumentare la 
convenienza fiscale dell’operazione, prevedendo o meno la tassazione dei plusvalori 
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latenti che emergono dal trasferimento dell’azienda dal conferente al conferitario. In 
particolare, dopo una fase in cui era prevista una sostanziale neutralità fiscale 
dell’operazione, a patto che il conferitario non evidenziasse maggiori valori rispetto a 
quelli iscritti in bilancio o riconosciuti ai fini fiscali al conferente, si è giunti, con i 
recenti interventi normativi a una disciplina fiscale in cui a fronte del mantenimento 
della neutralità dell’operazione in capo al conferente è riconosciuta la possibilità al 
conferitario di vedersi riconosciuti, anche ai fini fiscali, i maggiori valori iscritti a 
bilancio, con conseguente possibilità di dedursi maggiori costi. 
La legge finanziaria 2008, infatti, ha inteso razionalizzare e innovare la disciplina del 
conferimento d’azienda al fine di riavvicinare il reddito imponibile all’utile di 
bilancio (rafforzamento del principio di derivazione), introducendo un regime 
opzionale di imposizione sostitutiva per il riconoscimento fiscale dei maggiori valori 
iscritti in bilancio in occasione di tali operazioni.  
Nel capitolo 4, quindi, dopo un breve excursus storico che ripercorre i principali 
interventi del legislatore fiscale in tema di operazioni straordinarie, con particolare 
attenzione su quelle che riguardano l’operazione in esame, ci si soffermerà sugli 
articoli 175 e 176 del Tuir che hanno disciplinato l’operazione fino al periodo di 
imposta in corso al 31 Dicembre 2007. Successivamente a tale data, infatti, sono 
entrate in vigore le norme previste dalla legge 244/2007 (finanziaria 2008), specificate 
nel decreto ministeriale del 25 Luglio 2008. Si è quindi ritenuto opportuno fornire 
una dettagliata descrizione delle novità introdotte dalla nuova normativa, 
soprattutto per quanto riguarda il meccanismo dell’imposta sostitutiva. Il capitolo si 
conclude poi con un breve accenno alle novità introdotte dal decreto 185/2008 (c.d. 
“decreto anti – crisi”) che ha introdotto un’ulteriore possibilità di affrancamento dei 
maggiori valori imputati alle immobilizzazioni immateriali nel bilancio della 
conferitaria dietro il pagamento di un’imposta sostitutiva in misura fissa del 16%. Il 
pagamento dell’imposta sostitutiva, in questo caso, consente anche di ridurre il 
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periodo di ammortamento fiscale dell’avviamento e dei marchi da 18 anni a 9 anni
1
. 
Da ultimo, ma non per questo meno importante, è stata riportata la norma che 
consente, anche per il 2009, di ricorrere all’agevolazione c.d. “bonus aggregazioni”
2
, 
che consente il riconoscimento gratuito dei disallineamenti originatesi a fronte di 
un’operazione di conferimento nei limiti dei 5 milioni di euro o 10 milioni di euro, 
nel caso in cui all’operazione straordinaria vi partecipino solo piccole e medie 
imprese. 
Nel capitolo 5, invece, si tratterà l’imposizione indiretta delle operazioni di 
conferimento, che non è stata oggetto di alcun intervento normativo negli ultimi 
anni. Sostanzialmente, quindi, questo capitolo, dopo aver chiarito che il conferimento 
è escluso dal campo di applicazione dell’Iva per mancanza del requisito oggettivo ed 
è quindi soggetto a imposta di registro, per il principio di alternatività tra Iva e 
registro, si sofferma a illustrare gli adempimenti che conferente e conferitario devono 
porre in essere ai fini Iva (dichiarazione annuale, determinazione degli acconti, 
comunicazioni…), la misura dell’imposta di registro da versare e l’eventuale 
necessità di versare anche le imposte catastali, ipotecarie e l’Ici. 
Infine nel capitolo 6 si presenta una particolare operazione, la c.d. cessione indiretta 
dell’azienda, che consiste nel conferimento dell’azienda in una società di nuova 
costituzione e la successiva cessione della partecipazione ottenuta in cambio, in 
regime di quasi neutralità fiscale, sfruttando il regime della Pex o della tassazione 
limitata al 49,72% dell’ammontare della plusvalenza per le persone fisiche. In seguito 
alle norme introdotte con la finanziaria 2008, tale operazione,come vedremo, ha 
acquisito maggiore appeal fiscale. 
 
                                                 
1
 Possibilità non riconosciuta dalla legge finanziaria 2008, che prevede solamente l’affrancamento dei maggiori 
valori iscritti a bilancio dalla conferitaria per le immobilizzazioni materiali e immateriali, dietro pagamento di 
un’imposta sostitutiva progressiva a scaglioni. 
2
 La legge 296/2006 aveva introdotto tale regime agevolativo per le operazioni poste in essere negli esercizi 2007 
e 2008. 
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L’esame del complesso mondo delle operazioni di conferimento ci condurrà quindi 
ad evidenziare “luci e ombre” della nuova disciplina fiscale, che si è delineata dopo i 
recenti interventi del legislatore italiano. 
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CAPITOLO 1 
DEFINIZIONE E PROFILI STRATEGICI DELL’OPERAZIONE DI 
CONFERIMENTO 
 
 
1.1 PREMESSA – 1.2 DEFINIZIONE DI CONFERIMENTO – 1.3 IL CONFERIMENTO D’AZIENDA – 1.4 TIPOLOGIE DI 
CONFERIMENTO – 1.5 FINALITÀ PERSEGUITE TRAMITE IL CONFERIMENTO D’AZIENDA 
 
 
1.1 PREMESSA 
 
Nel corso della loro vita, le aziende tendono ad aumentare le proprie dimensioni per 
ottenere quote di mercato maggiori, e quindi maggiori profitti. Non sempre però la 
crescita consente di consolidare o migliorare il proprio equilibrio economico 
durevole e addirittura, in alcuni casi, il processo di espansione può essere 
controproducente
3
. “Sviluppo” inteso come “movimento verso il meglio” quindi, non 
significa sempre aumento delle dimensioni aziendali, ma può voler significare anche 
la loro riduzione e le operazioni straordinarie consentono di ottenere entrambi tali 
risultati.  
Con il termine operazioni straordinarie non si identifica una categoria omogenea, bensì 
un insieme di operazioni con aspetti peculiari sotto il profilo della struttura civilistica 
(esistono infatti operazioni traslative e operazioni che attengono all’assetto 
societario) e sotto il profilo della funzione economica (alcune operazioni servono per 
la dismissione e l’acquisizione di aziende rispetto a soggetti economici terzi, mentre 
altre servono per le riorganizzazioni infragruppo). Ciò che accomuna tali operazioni 
è la loro “straordinarietà”, intesa sotto tre punti di vista: 
1. estraneità di tali operazioni rispetto all’ordinaria gestione dell’impresa; 
                                                 
3
 All’aumentare delle dimensioni aziendali aumentano i problemi legati al controllo e al coordinamento. 
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2. straordinarietà in senso giuridico, in quanto riguardano gli assetti societari, il 
mutamento del tipo sociale, la modifica del contratto sociale; 
3. straordinarietà relativa alla tipologia di beni che hanno per oggetto, cioè 
complessi aziendali e partecipazioni qualificate. 
L’operazione di cui ci occuperemo in questo lavoro è il conferimento d’azienda, che 
può essere posta in essere sia come operazione singola, sia in via propedeutica o 
successiva ad un’altra operazione straordinaria, per ottimizzare l’organizzazione 
all’interno di un gruppo societario. 
 
 
1.2 DEFINIZIONE DI CONFERIMENTO 
 
Il conferimento è l’operazione mediante cui un soggetto detto conferente apporta beni 
o diritti a titolo di capitale in una società, detta conferitaria. A seguito del 
conferimento, la conferitaria aumenta il proprio capitale sociale e assegna le nuove 
azioni o quote al conferente, che sostituisce in tal modo il bene / servizio trasferito 
con la partecipazione ricevuta in cambio. Tramite l’operazione in esame, quindi, 
viene riorganizzato l’assetto societario, modificando la relazione con il bene 
trasferito: da proprietà diretta alla detenzione filtrata tramite il possesso della 
partecipazione. 
Il conferitario può essere esclusivamente una società, mentre il conferente può essere 
una persona fisica nell’esercizio della sua attività imprenditoriale o meno, una 
società, un’associazione, una fondazione…
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 Il conferimento può avvenire sia nel 
momento della costituzione della società, quando i soci apportano i mezzi necessari 
per la realizzazione dell’oggetto sociale, sia in un momento successivo, in sede di 
aumento del capitale sociale. Oggetto del conferimento può essere qualsiasi bene o 
diritto al quale le parti attribuiscono un’utilità economica, quindi può consistere in 
                                                 
4
 Carattere particolare del conferimento rispetto alle operazioni di fusione e scissione a cui possono partecipare 
esclusivamente le società. 
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una somma di denaro, un bene mobile o immobile, una partecipazione, crediti, diritti 
di godimento, prestazioni di opere e servizi
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, un’azienda o un ramo di essa. 
L’operazione di conferimento si attua in due distinti momenti: 
1. la sottoscrizione, momento in cui il conferente assume l’obbligo di conferimento e 
quindi nasce il relativo debito; 
2. l’adempimento dell’obbligo assunto, che nelle società di persone è normalmente 
dilazionato nel tempo; mentre nelle società di capitali avviene al momento della 
sottoscrizione. 
In relazione alla natura del contratto di conferimento si dibatte se si tratti di un 
contratto concluso tra soggetto che promette la prestazione e società conferitaria 
oppure un atto unilaterale.
6
 
 
 
1.3 IL CONFERIMENTO D’AZIENDA  
 
Il conferimento d’azienda è un’operazione straordinaria tramite la quale un’azienda 
o un ramo aziendale dotato di autonoma capacità di reddito vengono trasferiti ad un 
ente giuridicamente diverso dall’impresa conferente, a titolo di proprietà o di 
godimento, ricevendo in cambio azioni o quote della società conferitaria. Si tratta 
quindi di un’operazione che comporta il mutamento della titolarità del complesso 
aziendale. Affinché sia configurabile un conferimento d’azienda è necessario che 
oggetto del conferimento sia una universitas di beni materiali, immateriali e di 
rapporti giuridici suscettibili di consentire l’esercizio dell’attività di impresa, non 
essendo sufficiente il trasferimento di singoli beni. 
Volendo analizzare le differenze tra il conferimento d’azienda e le altre operazioni 
straordinarie si può in primo luogo osservare come trasformazione, fusione e 
scissione si distinguono dalla cessione e dal conferimento d’azienda in quanto non 
                                                 
5
 In caso di conferimento di prestazioni d’opera o di servizi a favore di una S.r.L., il socio deve garantire tale 
conferimento tramite la stipula di una polizza assicurativa o fideiussione bancaria (art. 2464 c.c.) 
6
 “Le regole del codice civile” di Cristina Schiatti, in “Le operazioni straordinarie” guida giuridico normativa di 
Italia oggi, settembre 2008, p.87. 
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riguardano i beni della società, ma la società intesa come soggetto e, 
tendenzialmente, avvengono in neutralità fiscale. Più in dettaglio: 
¾ rispetto alla cessione d’azienda, nella quale il corrispettivo è costituito da una 
somma in denaro, nel conferimento il corrispettivo è costituito da quote o azioni 
della conferitaria. Questo permette alla conferitaria di acquisire nuova capacità 
produttiva senza dover ricorrere all’indebitamento. Inoltre mentre la cessione 
consente al cedente di uscire completamente dal business e monetizzare 
l’investimento, nel conferimento, il conferente non esce dal business, ma registra 
solo una permutazione “azienda conferita – partecipazione nella conferitaria” 
(che rappresenta l’entità conferita). L’unico modo per il conferente di uscire 
totalmente dal business è procedere alla successiva cessione della partecipazione 
ottenuta come corrispettivo. A livello fiscale, però, mentre la plusvalenza 
derivante da cessione è immediatamente tassabile o al più rateizzabile in cinque 
esercizi, il conferimento può avvenire, e dopo la legge Finanziaria 2008, avviene, 
in neutralità fiscale, salvo quanto si dirà più avanti nella trattazione, in 
riferimento all’imposta sostitutiva introdotta dalla L. 244/2007. Per quanto 
riguarda gli aspetti civilistici possiamo osservare che mentre la cessione d’azienda 
rientra nella categoria dei contratti di scambio, il conferimento si configura come 
un negozio associativo. Inoltre nella cessione d’azienda, le parti non hanno 
l’obbligo di seguire particolari indicazioni per la valutazione dei beni oggetto 
dell’operazione, mentre nel conferimento in società di capitali, sono vincolate 
dalle valutazioni fatte dall’esperto nella perizia di stima. 
¾ la fusione comporta l’unione dei patrimoni delle società che vi partecipano. Così 
come nel conferimento, il corrispettivo per colui che “cede” l’azienda è 
rappresentato da azioni o quote del soggetto che acquisisce l’entità, ma a 
differenza del conferimento nel quale le quote o azioni sono assegnate alla società 
conferente, nella fusione queste sono assegnate ai soci delle società fuse. Ulteriore 
differenza tra le due operazioni in questioni è che, mentre nella fusione è 
necessario il trasferimento dell’intero patrimonio della fusa (o eventualmente il 
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conferimento dei beni in una società creata ad hoc e la successiva fusione di tale 
società, con le altre società partecipanti all’operazione), nel conferimento le parti 
sono libere di stabilire quali beni saranno oggetto di conferimento. 
¾ nella scissione una società si frammenta in più società beneficiarie e in cambio i 
soci della scissa ottengono quote o azioni delle beneficiarie. Rispetto al 
conferimento, quindi, il patrimonio della scissa diminuisce (fino all’eventuale 
estinzione della stessa) in quanto le azioni della beneficiaria sono assegnate ai 
soci, mentre nel conferimento si registra una permutazione azienda conferita – 
partecipazioni nella conferitaria, mantenendo inalterato il patrimonio netto della 
conferente. Inoltre, a differenza del conferimento, nella scissione anche il soggetto 
che si scinde deve essere necessariamente una società, non potendosi configurare 
una scissione di una ditta individuale. 
¾ nella trasformazione, non si assiste a nessun trasferimento di beni, ma si realizza 
solamente una modifica della veste giuridica del soggetto che la pone in essere, 
con continuità dell’attività svolta e dei valori fiscalmente riconosciuti, con 
conseguente neutralità fiscale. 
 
Analizziamo ora in modo più dettagliato l’oggetto del conferimento, ossia cosa si 
intende per azienda.  
Il codice civile all’art. 2555 ci dà una prima definizione di azienda: 
“…è il complesso dei beni organizzati dall’imprenditore per l’esercizio 
dell’impresa.” 
Con il termine azienda non si identifica semplicemente una somma di beni destinati 
all’esercizio dell’impresa, ma un insieme di elementi che costituiscono un complesso 
organico e che sono funzionalmente adeguati a conseguire lo scopo in vista del quale 
la loro cooperazione è posta in essere. Condizione essenziale perché si possa parlare 
di azienda è l’organizzazione dei beni impiegati nel processo produttivo. Inoltre 
perché si possa parlare di azienda non è neppure necessario che il soggetto disponga 
della titolarità della proprietà dei beni che la compongono, perché si ha azienda 
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anche quando l’imprenditore ha la disponibilità a vario titolo dei beni aziendali, 
organizza la produzione, dirige il complesso di beni e se ne assume il rischio 
economico. 
Perché si abbia trasferimento d’azienda e non semplice trasferimento dei beni che la 
compongono, non è necessario che siano trasferiti tutti i beni che la compongono ma 
è necessario che permanga nel complesso di beni oggetto di trasferimento un residuo 
di organizzazione che dimostri l’attitudine all’esercizio dell’impresa. La dottrina 
giuridica ha discusso per decidere se si debba utilizzare il profilo organizzativo o 
quello funzionale al fine di stabilire se l’oggetto del trasferimento può essere 
considerato un complesso aziendale. La Suprema Corte privilegia l’orientamento 
secondo il quale perché si possa parlare di trasferimento d’azienda è sufficiente 
accertare la volontà di trasferire beni organizzati; mentre la Commissione Tributaria 
Centrale ha sposato la tesi del profilo funzionale, secondo cui bisogna verificare la 
connessione – strumentalità del complesso trasferito rispetto all’impresa cui afferiva.  
Opposte teorie si sono sviluppate anche in ordine a quali “beni” sono ricompresi 
nella definizione di azienda. Secondo una tesi “omnicomprensiva”
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 l’azienda 
comprende i beni in senso stretto e i rapporti giuridici (debiti, crediti, rapporti con il 
personale…); secondo la tesi “organizzativa” contratti, crediti e debiti non sono 
elementi costitutivi dell’azienda trasferita.  
Il concetto di azienda, poi, non coincide con quello di impresa. L’impresa, infatti, è 
l’attività economica professionalmente organizzata al fine della produzione o dello 
scambio di beni e/o servizi. L’impresa è quindi caratterizzata da un dato oggetto 
(produzione o scambio) e da specifiche modalità di svolgimento (professionalità, 
organizzazione, economicità). In sostanza l’azienda è il mezzo con il quale 
l’imprenditore esercita la propria attività. L’esercizio dell’impresa, però, non è 
elemento costitutivo essenziale dell’azienda, infatti esiste comunque l’azienda anche 
quando manca l’imprenditore
8
. 
                                                 
7
 Orientamento sostenuto dalla dottrina tributaria. 
8
 In sostanza esiste l’azienda anche se cessa l’impresa, a patto che vi sia la destinazione unitaria dei beni 
all’obiettivo prefissato dall’imprenditore e l’idoneità del complesso di beni alla funzione economica specifica.