Hardship Clause

5 
INTRODUZIONE 
Il presente lavoro analizza, in ambito di sopravvenienze contrattuali, la 
clausola di hardship, sia nel panorama italiano sia in quello internazionale, 
con particolare riguardo ad una comparazione tra i sistemi di common law e 
civil law. 
Il termine inglese hardship è tradotto in italiano come ‹‹disagio››, 
‹‹avversità››. Nel linguaggio del commercio internazionale, esso sta ad 
indicare quella situazione sopravvenuta o sconosciuta al momento della 
conclusione di un contratto, al verificarsi della quale, l’equilibrio economico 
dello stesso ne risulta sensibilmente alterato, rendendo una prestazione, non 
impossibile, ma particolarmente onerosa rispetto a quanto pattuito ab 
origine.  
Sotto un profilo più pratico, con l’inserimento di una clausola di hardship in 
un documento contrattuale, le parti disciplinano come reagire ad una 
situazione in cui l’equilibrio contrattuale è alterato da un fattore esterno, 
imprevedibile e straordinario, allo scopo di adattare i loro rapporti alle 
nuove circostanze, o attraverso la rinegoziazione delle condizioni 
contrattuali, o attraverso l’intervento di un terzo che ristabilisca la parità tra 
le rispettive prestazioni, preferendo queste soluzioni ad una risoluzione del 
contratto stesso.  
L’hardship clause può risultare particolarmente utile quando una delle parti 
abbia un interesse preminente alla prosecuzione del contratto, ad esempio in 
un rapporto di durata (somministrazione, fornitura, distribuzione). Basta 
pensare alla specificità dei contratti che prevedono la suddetta clausola e 
operano in settori economici delle grandi opere, dell’industria petrolifera, 
della chimica, della siderurgia, delle costruzioni di ingegneria meccanica, 
dell’informatica e del settore bancario (soprattutto relativamente ai prestiti 
internazionali).
6 
Sono le parti stesse che, inserendo tale clausola disciplinano il modo in cui 
la circostanza di squilibrio contrattuale deve essere accertata, documentata e 
comunicata alla controparte per poter dare esecuzione al procedimento di 
ristrutturazione del contratto. In genere, si prevede che la parte che denuncia 
l’evento di hardship debba provare, da un lato, che la sua prestazione è 
diventata eccessivamente onerosa a causa di un evento fuori dal suo 
ragionevole controllo, che non poteva essere ragionevolmente previsto al 
momento della conclusione del contratto, e che, dall’altro lato, non ha 
potuto evitare o superare l’evento o le sue conseguenze sfavorevoli.  
La clausola di hardship riveste un ruolo preminente in considerazione anche 
delle crisi economiche che sconvolgono l’economia internazionale. Nel 
corso degli ultimi decenni si è riscontrata infatti, una notevole crescita della 
vita di relazione che ha caratterizzato, in modo particolare, il settore dei 
traffici commerciali.  
Il primo capitolo sarà, quindi, dedicato ad una breve disamina delle 
principali fonti del diritto del commercio internazionale dalla Lex 
mercatoria, fonte che fondava la sua efficacia vincolante nella reciproca 
accettazione da parte degli operatori commerciali, fino all’emanazione delle 
grandi codificazioni del VII e del XIX secolo, allorché gli Stati iniziarono a 
prevedere norme specifiche per le attività commerciali e a dare priorità alla 
disciplina positiva interna su quella negoziale internazionale. Si prosegue 
poi con la Convenzione Roma I, con la quale sono stati previsti criteri 
uniformi di scelta della legge applicabile alle obbligazioni contrattuali 
internazionali, ed infine ai Regolamenti 593/2008 e 864/2007 quali 
evoluzione della Convenzione Roma I. Si affronterà pertanto il problema di 
determinazione della disciplina applicabile al contratto del commercio 
internazionale in riferimento ad un’analisi dei singoli diritti statali, dei 
principi generali e degli sforzi tesi all’uniformazione del diritto in esame. Il 
capitolo si conclude con i riferimenti definitori della clausola del commercio 
internazionale di nostro interesse.
7 
Il secondo capitolo analizzerà lo specifico tema delle sopravvenienze 
all’interno del sistema di diritto italiano con particolare riguardo al rapporto 
tra la clausola dell’eccessiva onerosità sopravvenuta, ai sensi della quale è 
possibile richiedere la risoluzione di un contratto se la prestazione di una 
parte è divenuta eccessivamente onerosa per il verificarsi di un evento 
straordinario ed imprevedibile (art. 1647 c.c.), e la clausola di hardship. 
L’ordinamento italiano, infatti, è considerato precursore rispetto ad altri 
Paesi, dove non è neppure prevista la possibilità di risolvere il contratto per 
eccessiva onerosità in virtù delle norme sull’interpretazione ed esecuzione 
del contratto secondo buona fede e di quelle sull’integrazione dello stesso. 
Dopo aver analizzato il nostro ordinamento si prosegue con una visione 
della prassi della maggior parte degli ordinamenti nazionali, nei quali vige il 
principio pacta sunt servanda, e quindi vige un principio che, normalmente,  
non consente la modificabilità di un accordo contrattuale.  
Pertanto, qualora un contratto internazionale sia regolato da una legge 
nazionale che di per sé non consente la revisione degli accordi in caso di 
mutamento della situazione di fatto, è opportuno e utile che sia 
esplicitamente inserita, nel documento contrattuale, una disciplina 
dettagliata della hardship  in deroga alla rigidità contrattuale. 
Infatti, in considerazione degli interessi che coinvolgono i contratti 
internazionali, difficilmente questi possono risolversi senza comportare un 
ulteriore aggravio finanziario a causa di ragioni economiche e/o politiche, 
quindi è preferibile una prosecuzione del contratto piuttosto che una 
risoluzione.  
Infine l’analisi condotta nel terzo capitolo è riferita ad alcuni ordinamenti, 
sia di civil law che di common law, onde evidenziare analogie e differenze 
con il nostro ordinamento e valutare come esse interagiscano nell’ambito 
della più ampia prospettiva del contratto del commercio internazionale.  
Nell’ordinamento inglese le regole generali che disciplinano le 
sopravvenienze sono assai sfuggenti, stante il rispetto del principio della
8 
sancity of the contract, che, tuttavia, subisce alcune mitigazioni ad opera 
della doctrine of frustation. Sono poi evidenziate differenze ed analogie 
nell’ambito dei sistemi di common law tra il sistema inglese e quello 
americano. Altro modello considerato è quello francese nel quale si opera 
una bipartizione delle sopravvenienze: da una parte la force majeure, causa 
esoneratrice di responsabilità e dall’altra quelle che hanno dato origine alle 
teorie dell’imprévision. 
Dallo studio svolto emerge una disciplina eterogenea, in parte composta da 
figure esplicitamente delineate, in parte da rimedi emersi solo in via 
interpretativa o limitati a specifici settori e, talvolta, non ancora definiti con 
sicurezza. Le conclusioni alle quali si giunge di conseguenza non sono 
univoche: da un lato è inevitabile osservare la portata innovativa del 
progetto di unificazione delle clausole del contratto del commercio  
internazionale e il tentativo di tipizzazione delle hardship clauses; e 
dall’altro si continua a proteggere il principio del pacta sunt servanda 
capace di assicurare certezza al diritto e allo specifico rapporto contrattuale.
9 
Capitolo I 
Cenni storici sui contratti internazionali: dalla Lex mercatoria al 
contratto del commercio internazionale 
1. La crescita della vita di relazione internazionale che ha caratterizzato gli
ultimi decenni ha influenzato particolarmente il settore dei traffici 
commerciali. L’enorme sviluppo degli scambi economici tra Paesi differenti 
e il conseguente delinearsi di un mercato mondiale prevalentemente basato 
sulla libera concorrenza, ha posto in primo piano l’esigenza di specificare 
gli elementi caratterizzanti e soprattutto la disciplina giuridica del contratto 
internazionale nonché gli istituti che lo interessano. 
La stessa individuazione di cosa debba intendersi con il termine ‹‹contratto 
internazionale›› risulta problematica. In mancanza di una sua qualificazione 
legislativa e di un criterio rigoroso in base al quale determinare 
l’internazionalità di un contratto, la ricerca di una definizione del concetto 
in parola si basa sull’analisi giurisprudenziale e sull’osservazione della 
prassi. 
In questa prospettiva si considerano normalmente contratti internazionali 
‹‹tutti quei contratti che presentino, da un punto di vista fattuale e sociale, 
collegamenti con sfere territoriali sottoposte ad autorità di Stati diversi, 
dunque con ambiti entro i quali siano in vigore sistemi giuridici 
differenti
1
››. 
Poiché il contratto internazionale coinvolge per definizione una pluralità di 
ordinamenti giuridici differenti, la sua regolamentazione sarà offerta dal 
sistema giuridico individuato per mezzo delle norme di diritto internazionale 
privato; tuttavia, vi saranno, normalmente più leggi potenzialmente 
applicabili allo stesso. Un grosso problema che si pone, pertanto, è quello 
della determinazione della disciplina applicabile a tale contratto: per lo più i 
1
 CARBONE-LUZZATO, I contratti del commercio internazionale, in Tratt. Dir. priv. Diretto da 
Rescigno, vol. XI, Torino, 1984, pag. 144.