Contratti formali stipulati in Internet

 5 
pagina web, quando evidentemente è già in possesso 
dell’indirizzo
2
, od ancora si può servire di uno dei motori di 
ricerca che consentono, digitando un nome od una parola chiave 
relativa all’argomento ricercato, di ottenere una schermata 
contenente diversi indirizzi di siti che trattano il tema specifico 
ricercato o sono comunque ad esso attinenti. 
Come descritto l’utente ha quindi tre possibilità: servirsi della 
posta elettronica, accedere direttamente al sito, ricorrere ad un 
motore di ricerca; in ciascuno dei casi si dovrà fedelmente 
seguire il percorso predefinito dall’operatore per poter ottenere il 
risultato desiderato
3
. Poniamo il caso che si voglia compiere 
                                                                                                                   
Albertini , I contratti di accesso ad internet, in Giustizia Civile, 1997, II, p.96; Sarti, I soggetti di 
internet, relazione al convegno 4-5 ottobre 1996 di Pavia su: Internet. Aspetti giuridici.  
2
 Le macchine collegate in rete sono individuabili distintamente attraverso l’assegnazione di un 
indirizzo: un organismo, si tratta dell’Internet Assigned Numbers Authority (che per l’Europa si 
serve di un altro organismo, il Reseaux IP Europeens Network Coordination Centre), provvede ad 
assegnare a ciascuna macchina collegata in rete un certo numero detto numero I.P. (internet 
protocol) che individuerà solo quella macchina, costituendone l’indirizzo. In proposito vedi Sarti, 
op.cit.. 
3
 In merito al ruolo svolto dall’operatore e alla funzione del computer, la dottrina è divisa: R. 
Borruso in Computer e diritto, II, Problemi giuridici dell’informatica, 1988, pp.251 s.s., parla di 
utilizzo del computer come mezzo integrativo della volontà umana; Giannantonio in, Il valore 
giuridico del documento elettronico in Riv.dir.comm., 1986,I, p.262, ritiene che il computer possa 
non limitarsi a documentare una volontà esterna, ma determini esso stesso il contenuto di tale 
volontà. Contra: C.M.Bianca, che ritiene che, comunque, il computer esegua ordini impartiti 
dall’operatore, in Commento dell’art.2, in Commentario al d.P.R. 513/97, in Nuove leggi civili 
commentate, in via di pubblicazione; A.M.Gambino, op.cit., p.214, secondo il quale tutte le scelte 
decisionali del p.c. sono da ricollegarsi alla “volontà e all’interesse del programmatore”; V. 
Franceschelli , Computer e diritto, 1989, p.171, che sottolinea come il computer non è un soggetto 
 6 
l’acquisto di un cappello in rete e assumiamo di essere già in 
possesso dell’indirizzo di un sito in cui è possibile acquistare 
qualsiasi capo di abbigliamento
4
. Digitando l’indirizzo 
nell’apposito spazio entreremo nella home page del sito, una 
vera e propria pagina di presentazione, e spostando il mouse 
andremo a cliccare sull’iconetta relativa ai cappelli; entreremo 
così in una pagina interamente dedicata ai cappelli che vengono 
raffigurati in diverse foggie, materiali, colori. Compiuta la nostra 
scelta, cliccando su order vedremo apparire una schermata 
contenente un vero e proprio modulo con la richiesta di diverse 
informazioni, utili al venditore per avere un minimo di sicurezza 
sull’identità di chi pone in essere l’operazione, non ultima il tipo 
di carta di credito di cui si intende far uso per l’acquisto e il 
                                                                                                                   
in grado di intendere e volere, ma anzi si limita ad eseguire lo schema per il quale è stato 
programmato.   
4
 F. De Santis, Il commento, in Il corriere giuridico, IV, 1998, e F. Parisi, Il contratto concluso 
mediante computer, Padova, 1987, p.p.4 s.s., sottolineano l’importanza che può svolgere il 
computer nella formazione del contratto, in quanto attraverso esso possono dipartirsi proposte ed 
accettazioni contrattuali, ordini di forniture e di acquisto di titoli. Il computer può così diventare 
strumento che incide direttamente nella formazione della volontà negoziale e luogo d’incontro di 
volontà già perfezionate. 
 7 
numero della stessa: inviato quest’ultimo si conclude la 
comunicazione commerciale telematica
5
. 
Da questa descrizione per sommi capi è evidente come le 
possibilità di scelta dell’utente siano limitate: egli non potrà, ad 
esempio, ordinare un cappello di un colore non presente tra i vari 
raffigurati, non potrà cioè partecipare alla comunicazione 
innovando rispetto a quanto previsto e configurato 
dall’allestitore della pagina web, e uscendo da tale percorso 
predeterminato renderebbe vano il tentativo di acquisto.
6
 
 
 
 
 
                                           
5
 N. Irti, in merito alla comunicazione telematica, sottolinea come essa consista in un agire tra due 
e non in un pensare: “reciprocità di un fare, non di un logos……….La tecnologia telematica 
determina la creazione di un universo impalpabile, di un’astratta iper realtà, che stando sopra le 
cose, le svuota di territorialità e storicità”. Scambi senza accordo, in Rivista 
trim.dir.proc.civ.,1998, p. 358. 
6
In proposito A.M. Gambino in L’accordo telematico,1997,p.41, parla di” ventaglio di libertà 
comunicazionali dell’utente predeterminato dall’operatore che si sentirà in dovere di rispondere 
solo se verrà correttamente attivata la rotta comunicazionale disegnata”. N. Irti, op.cit., p.358, 
ritiene che “l’immensa quantità di informazioni acquisibili dagli utenti non restaura, com’è ovvio, 
l’inattesa spontaneità del dialogo, ma piuttosto orienta e struttura la stessa consapevolezza della 
parte, che crede di chiedere ciò che desidera sapere, e che in realtà desidera sapere ciò che altri ha 
deciso di risponderle”.  
 8 
1.2 Configurabilità della comunicazione telematica come 
comunicazione inter absentes 
 
 Come su accennato per connettersi alla rete è necessario un 
collegamento alla rete telefonica, ma la comunicazione 
telematica non può essere assimilata alla comunicazione via 
telefono, perché vengono a mancare gli elementi 
dell’immediatezza e della contestualità del rapporto, requisiti 
questi che ne comporterebbero la ricomprensione entro lo 
schema delle comunicazioni inter praesentes
7
. Pertanto sembra 
corretto parlare di rapporti inter absentes per quanto riguarda le 
comunicazioni telematiche, ma con alcune peculiarità
8
: mentre 
infatti l’utente è davanti al computer ed invia una e-mail od 
accede ad un sito, non entra in immediata comunicazione con un 
                                           
7
 L. Albertini nel suo Osservazioni sulla conclusione del contratto tramite computers e 
sull’accettazione di un’offerta in internet, in Giustizia Civile, 1997,II,p.23, considera anche il caso 
in cui l’accesso alla linea telefonica avviene direttamente da parte degli utilizzatori del servizio di 
posta elettronica. In tal caso gli utenti possono scambiarsi direttamente messaggi digitando il 
numero telefonico del destinatario, però devono entrambi avere il computer acceso e collegato in 
rete. Questa situazione è pienamente assimilabile all’utilizzo classico della linea telefonica, 
venendo così a configurare una comunicazione tra presenti; si tratta, però, di una modalità poco 
diffusa, visto anche i costi elevati che comporta. 
8
In questo senso: A.M.Gambino,op.cit,p.40; E. Florindi, Il contratto digitale, in Il diritto 
dell’informazione e dell’informatica, 1999, p.686, che sottolinea, inoltre, come la telematica ponga 
 9 
altro soggetto pronto a rispondere, ma piuttosto, e ciò a 
differenza dei normali rapporti inter absentes come ad esempio 
quelli tramite la posta tradizionale, è tenuto a rispettare un iter 
comunicativo predisposto dall’altra parte per poter ottenere una 
risposta
9
: “l’utente è in grado di conversare con l’altra parte solo 
se le sue formulazioni si instradano nel solco comunicazionale 
già tracciato dall’ offerente”
10
. 
 
 
1.3 Rilevanza di una pregressa conoscenza tra le parti 
  
Un altro fattore da valutare per meglio inquadrare la natura 
delle comunicazioni in rete è l’incidenza che può produrre una 
precedente conoscenza tra le parti. 
                                                                                                                   
a disposizione delle parti differenti sistemi di comunicazione a distanza, che non possono però 
essere considerati identici dal punto di vista dell’efficacia probatoria. 
9
 Comunque è da sottolineare che ciò accade soprattutto per l’accesso ai siti, mentre per le 
comunicazioni via e-mail il fenomeno è più sfumato, essendo le stesse assimilabili alla posta 
tradizionale. 
 
10
A.M. Gambino, op.cit., p.41. 
 10 
 E’ evidente come, per quanto riguarda l’accesso al sito una 
pregressa conoscenza tra l’utente
11
 e l’allestitore della pagina 
web è irrilevante perché comunque il primo non può far altro che 
seguire il percorso comunicativo predisposto, non potendo 
quindi distinguersi da chi è estraneo all’operatore. Certamente 
nel caso in cui si voglia procedere ad una compera in rete una 
precedente conoscenza od un precedente acquisto con esito 
positivo può permettere di concludere con maggiore fiducia e 
serenità: infatti, tornando all’esempio precedentemente fatto, si è 
senz’altro più tranquilli nel comprare per mezzo del sito del 
nostro fornitore abituale di cappelli, o nel rivolgersi ad una ditta, 
come potrebbe essere Borsalino, che proprio per la sua notorietà 
costituisce una garanzia di serietà, mentre probabilmente ci 
terremo ben lontani dal sito di un’eventuale ditta Borsellino che 
pure vende cappelli. 
                                           
11
 L. Albertini, in Contratti di accesso ad internet, in Giustizia Civile, 1997, II, p.101,  
nell’analizzare alcuni contratti dei providers, rileva come normalmente venga richiesto al cliente di 
specificare l’uso che intende fare del servizio: professionale o privato. Così se l’utente dichiara di 
stipulare per uso professionale, si presumerà che non abbia la qualità di consumatore, si tratterà di 
presunzione semplice, escludendo così la possibilità di applicare gli artt.1469 bis e 1469 sexies 
cod.civ.. Se invece l’utente dichiara la propria qualità di consumatore, il provider potrà evitare 
 11 
  Nei rapporti via e-mail, nel caso di uno scambio tra 
conoscenti, esso è pienamente assimilabile ad un tradizionale 
scambio epistolare; se invece l’utente riceve un messaggio di 
posta elettronica senza una sua precedente richiesta, si dovrà far 
ricorso ai canoni tradizionali di interpretazione: ci si trova di 
fronte ad una lettera di cui sarà possibile valutare il significato e 
la portata come se fosse stata lasciata nella cassetta delle lettere. 
Se invece la e-mail che l’utente riceve costituisce una risposta ad 
un suo precedente messaggio, una pregressa conoscenza 
consentirà di attribuire con più facilità un preciso significato 
giuridico al contenuto dello stesso, cosa che sarà difficile nel 
caso contrario
12
. Il problema consiste proprio nel riuscire a 
qualificare come vincolanti o meno le dichiarazioni delle parti, e 
per fare ciò è necessario distinguere la diversa natura che 
possono avere le comunicazioni in rete. Sia per l’accesso al sito 
che per la posta elettronica è possibile parlare di comunicazioni 
                                                                                                                   
l’applicazione della normativa sulle clausole vessatorie solo se riesce a dare prova che tale qualità 
è in realtà assente, con relativa domanda di annullamento per dolo.    
12
 N. Irti medita su un eventuale ritorno allo scambio linguistico attraverso l’interazione telematica, 
osservando però come la lingua telematica nulla ha in comune con la lingua del parlare quotidiano: 
 12 
libere, che rientrano nella libera manifestazione del pensiero e 
pertanto sono inadatte alla appropriazione individuale; di 
comunicazioni amichevoli, tra soggetti che si conoscono e fanno 
affidamento proprio su questa familiarità nel comunicare; di 
comunicazioni di cortesia, tra soggetti che non si conoscono, ma 
che sono fiduciosi nel rispetto delle regole di condotta non 
scritte, le quali vengono a  costituire la c.d. netiquette, che però 
sono abitualmente osservate dagli internauti; ed infine di vere e 
proprie dichiarazioni impegnative con cui ci si vincola per uno 
scambio.
13
 
 
 1.4 Offerta telematica: 
 
a) tramite posta elettronica 
 
Internet è uno strumento di comunicazione che si presta 
magnificamente alla diffusione di pubblicità: sia attraverso la e-
                                                                                                                   
“è una lingua non teoretica, non portatrice di sapere storico, ma puramente designativa ed 
informativa. Lingua di carattere funzionale……” in op.cit. p.358. 
 13 
mail che attraverso l’accesso ai siti. Per quanto concerne la posta 
elettronica, le regole autodisciplinari di buon comportamento, 
netiquette, che ogni utente dovrebbe rispettare vietano l’utilizzo 
della stessa per inviare messaggi di natura pubblicitaria non 
richiesti esplicitamente dal destinatario. Purtuttavia il fenomeno 
dello junk-mail, che per l’appunto consiste nell’invio di posta 
non desiderata, è destinato a progressiva diffusione. Tale 
fenomeno comporta un rallentamento delle funzioni del sistema 
informatico utilizzato con correlativo aggravio dei costi di 
accesso e l’utente, seppure in grado di scegliere se visionare un 
determinato materiale o meno, è inerme di fronte al meccanismo 
automatizzato di scricamento della posta elettronica che riversa 
sul sistema tutto il materiale pervenuto all’indirizzo e-mail. Tale 
prassi pubblicitaria oltre ad essere contraria alla netiquette 
sembra ricadere nella previsione di cui all’art.10 del d.lgs. 13 
maggio 1998 n.171 in base al quale “l’uso di un sistema 
automatizzato di chiamata senza intervento di un operatore o del 
                                                                                                                   
13
In questo senso A.M.Gambino, op.cit.,p.181 s.s.. 
 14 
telefax per scopi di invio di materiale pubblicitario o di vendita 
diretta, ovvero per il compimento di ricerche di mercato o di 
comunicazione commerciale interattiva, è consentito con il 
consenso espresso dell’abbonato”. La violazione dell’art.10 del 
d.lgs. 171/98 comporta l’applicazione delle sanzioni penali di cui 
all’art.35 della l. 675/96 previste per il trattamento illecito dei 
dati personali.
14
 
 
b) tramite accesso al sito 
 
Ma navigando in rete sono molteplici i messaggi pubblicitari 
in cui è possibile incappare, messaggi che hanno una forza 
comunicativa ben maggiore dei normali spots che siamo 
normalmente abituati a vedere.  
Infatti la natura interattiva del messaggio, che si presenta con 
una notevole definizione grafica tale da rendere quasi reale 
l’oggetto che ci viene proposto, consente all’utente di andare 
                                           
14
In questo senso E.Tosi, Prime osservazioni sull’applicabilità della disciplina generale della 
tutela dei dati personali a internet e al commercio elettronico, in, Il diritto dell’informazione e 
 15 
oltre la mera visione potendo spesso ottenere ulteriori 
informazioni e dettagli, cose che normalmente un promo non 
permette di conoscere, consentendo addirittura a chi è posto 
innanzi al computer di gestire in prima persona una vera e 
propria simulazione del funzionamento del prodotto. 
 Proprio il carattere interattivo del messaggio pubblicitario 
trasmesso attraverso i siti ne consente la ricomprensione nella 
categoria della comunicazione sollecitativa
15
, e ciò perché 
l’utente, nel richiedere informazioni successive e di schermata in 
schermata, si trova innanzi al modulo per l’invio del prodotto. Si 
riduce così lo spazio tempo-materiale tra visione della pubblicità 
e acquisto: non c’è bisogno di recarsi al supermercato per 
acquistare il prodotto pubblicizzato, è sufficiente cliccare sul 
mouse per inviare l’ordine di acquisto. Piuttosto che di vera e 
propria pubblicità sembra per l’appunto più corretto parlare di 
offerta al pubblico. 
 
                                                                                                                   
dell’informatica, 1999, p.591 s.s.. 
15
Vedi in proposito: A.M.Gambino, L’accordo telematico,1997, p.59 s.s. 
 16 
 
1.5 Configurabilità dell’offerta telematica come offerta al 
pubblico 
 
Tornando all’esempio già fatto precedentemente occorre 
accertare se l’allestitore del sito dedicato ai cappelli fa un’offerta 
o piuttosto un invito all’utente ad offrire. La fattispecie 
sembrerebbe rientrare nella seconda figura indicata, perché 
l’acquirente inviando l’ordine di acquisto fa il primo passo 
mentre il venditore accetterà eseguendo direttamente la sua 
prestazione e cioè inviando la merce. Invito ad offrire che quindi 
“non configura una proposta, ma che vuol essere di stimolo a 
proposte di altri, che potranno portare, con l’accettazione 
dell’invitante, alla conclusione di contratti o potranno dare inizio 
a trattative, che non possono considerarsi iniziate con la 
pubblicità dell’invito ad una cerchia più o meno vasta di persone. 
L’invito ad offrire è caratterizzato dall’esclusione di vincoli per 
                                                                                                                   
 
 17 
l’invitante a concludere il contratto.”
16
Quindi nel nostro caso 
l’utente-offerente dovrà attivarsi compilando l’ordine di acquisto 
ed inviandolo, mentre l’invitante riterrà di rispondere all’offerta 
solo se la stessa rientra nel solco dei canali comunicativi che ha 
predefinito. 
Una tale ricostruzione contrasta però con l’art.1469 bis 
cod.civ.: infatti ai sensi del terzo comma, n°4 e n°20, di questo 
articolo un invito ad offrire, laddove è previsto il pagamento 
dell’utente, determinerebbe in capo al venditore una situazione 
soggettiva potestativa. Infatti al n°4 viene qualificata come 
vessatoria la clausola che prevede un impegno definitivo del 
consumatore cui corrisponde la subordinazione della prestazione 
del professionista ad una condizione dipendente esclusivamente 
dalla sua volontà; mentre al n°20 si definisce come vessatoria la 
clausola che prevede la cessione di un diritto o l’assunzione di 
un obbligo come subordinati ad una condizione sospensiva 
                                           
16
A.Cataudella, I contratti, 1994, p.39. 
 18 
dipendente dalla volontà del professionista a fronte di 
un’obbligazione del consumatore avente efficacia immediata.
17
 
Pertanto, “posto che nei contratti telematici aventi ad oggetto 
la vendita di beni di massa opera l’assimilazione dell’utente 
acquirente al consumatore”
18
, l’invito ad offrire verrebbe ad 
essere vessatorio nei confronti del consumatore in quanto 
determinerebbe a suo carico uno squilibrio notevole dei diritti e 
degli obblighi derivanti dal contratto; sostanzialmente verrebbe 
ad impegnarsi alla cieca, mentre il venditore sarebbe libero di 
decidere che fare dell’offerta pervenutagli. 
Esclusa l’ipotesi “invito ad offrire”, sembra che  l’offerta su 
internet possa configurare un’offerta al pubblico ai sensi 
dell’art.1336 cod.civ.
19
. Si tratta quindi di una proposta 
contrattuale caratterizzata dal fatto di essere indeterminata, 
rivolta cioè ad una pluralità incerta di persone: il numero di 
                                           
17
Vedi in proposito :A.M. Gambino, op.cit., p.143 s.s. 
18
A.M. Gambino, op.cit., p.144. 
19
 E’ inammissibile un’offerta al pubblico per i contratti intuitu personae, in quanto per questa 
particolare offerta è indifferente, per l’offerente, la persona con cui entrerà in rapporto. Quindi, nel 
caso, l’offerta di lavoro dovrà essere considerata come invito ad offrire. In tema: Di Maio, Offerta 
al pubblico, in Enciclopedia del diritto, XXIX, 1979, p.762; Galgano, Il negozio giuridico, in 
Trattato di diritto civile e commerciale, 1988, p.73.