Concorso esterno in associazione mafiosa e principio di legalità convenzionale: il problematico adeguamento dell’ordinamento italiano alla sentenza della Corte Europea Dei Diritti Dell’Uomo sul caso Contrada c. Italia

1 
 
PREFAZIONE 
 
Il tema del concorso ‘esterno’ nei reati associativi e, in particolare, nel 
reato di associazione di tipo mafioso è stato - per quasi un ventennio - al 
centro di un ampio dibattito, sia dottrinale che giurisprudenziale. 
Inizialmente sorto in ordine alla stessa possibilità di applicare l’art. 110 c.p. 
alla neo-introdotta ipotesi delittuosa di cui all’art. 416bis c.p., contestazione 
la cui ammissibilità è stata confermata da parte di un primo intervento delle 
sezioni riunite della Cassazione nell’anno 1994 (sentenza Demitry), il 
dibattito si è successivamente protratto per un ulteriore decennio con 
riferimento all’individuazione degli elementi integrativi di tale fattispecie; 
disputa quest’ultima sopitasi nel 2005 con la (seconda) sentenza Mannino.  
Da ultimo, la recente sentenza della Corte europea dei diritti 
dell’Uomo nel noto caso Contrada c. Italia, seppur con riferimento specifico 
per quelle condotte poste in essere anteriormente al primo approdo delle 
Sezioni Unite del ‘94, ha riacceso i riflettori sul tema della configurabilità 
del c.d. concorso esterno, imponendo così un’attenta disamina delle 
conseguenze - effettive o meramente eventuali - di questa pronuncia 
nell’ordinamento italiano.  
In tale ambito, è interessante conoscere le vicissitudini processuali 
inerenti all’ex funzionario di polizia successive e consequenziali alla 
decisione resa dalla Corte EDU nell’aprile del 2015, da analizzare alla luce 
dell’obbligo per il nostro Paese - in ossequio a quanto previsto dall’art. 46 
della CEDU - di dare attuazione ai provvedimenti della Corte europea.  Ma 
non solo.  
La sentenza Contrada c. Italia della Corte di Strasburgo ha posto 
nuovi interrogativi in ordine alla estensibilità degli effetti del giudicato
2 
 
europeo nei confronti di coloro i quali, pur non avendo adito il giudice 
europeo, si trovino nelle stesse condizioni del ricorrente vittorioso a 
Strasburgo (cc.dd. fratelli minori).  
La questione, non a caso sottoposta al vaglio delle Sezioni Unite, non 
è di poco conto: è chiaro che, infatti, qualora venisse riconosciuta portata 
generale al dictum contenuto nella sentenza della Corte europea sul caso 
Contrada, tutte le sentenze di condanna inflitte a titolo di concorso esterno 
in associazione mafiosa, per fatti anteriori alla sentenza Demitry del 1994, 
sarebbero destinate a cadere nel nulla.
3 
 
CAPITOLO I 
EVOLUZIONE GIURISPRUDENZIALE DELLA FIGURA DEL 
CONCORSO ESTERNO IN ASSOCIAZIONE MAFIOSA 
 
 
Sommario:  
1. Premessa. 2. Il concorso eventuale nei reati associativi: la situazione 
antecedente l’intervento delle Sezioni Unite del 1994. 3. La sentenza «Demitry» 
e l’affermazione della c.d. teoria della fibrillazione. 4. Il superamento del 
«modello emergenziale» con l’ulteriore intervento delle Sezioni Unite nel 2003. 
5. Il traguardo definitivo raggiunto con la sentenza «Mannino bis» delle Sezioni 
Unite. 6. Le critiche alla sentenza Mannino del 2005 e la giurisprudenza 
successiva. 7. Verso la tipizzazione legislativa del concorso esterno in 
associazione mafiosa: un cantiere ancora aperto. 
 
1. Premessa 
Il dibattito sulla configurabilità del concorso eventuale (c.d. esterno) 
nel reato associativo di tipo mafioso nasce storicamente, da un lato, 
dall’esigenza - repressiva - di non lasciare impunite quelle condotte di 
contiguità alla mafia caratterizzate da forme di sostegno al sodalizio 
difficilmente punibili mediante il ricorso alla fattispecie associativa, in 
quanto realizzate da soggetti che non ne fanno parte
1
, e, dall’altro, 
 
1
 Dal punto di vista criminologico si evidenzia, infatti, come il vero ‘capitale sociale’ 
delle mafie sia costituito dai legami intessuti dall’organizzazione strictu sensu intesa con 
soggetti estranei alla stessa, appartenenti al mondo dell’imprenditoria, della politica o, 
più genericamente, delle Istituzioni (es. Forze dell’ordine, Magistratura). In tale contesto, 
al concetto di «area grigia», da tempo impiegato con riferimento a quelle persone che non 
sono affiliate al sodalizio mafioso ma comunque in rapporto di stretta collaborazione con 
questo, si è affiancato quello di «sistema criminale», che esprime la diffusione di 
soggettività criminali complesse, cioè composte da molteplici figure non tutte provenienti 
dal mondo gangsteristico ma ugualmente disponibili a stringere patti illeciti di reciproco 
scambio. Cfr. sul punto R. SCARPINATO, Sistemi criminali, in A. DINO - L. PEPINO 
(a cura di), Sistemi criminali e metodo mafioso, Milano, 2008, p. 166 e ss.; già similmente, 
S. BOEMI, (intervista a), L’Unità, 5 agosto 2007, ove l’ex procuratore della DDA reggina 
così affermava: «Si tratta di un modello integrato di capacità criminali individuali e 
collettive, una sorta di tavolo di lavoro dove siedono figure diverse, non tutte 
necessariamente mafiose».
4 
 
dall’opposta esigenza - più garantista - di non sanzionare penalmente 
condotte prive di un’adeguata giustificazione normativa sostanziale e 
processuale
2
.  
Alla base dell’incertezza interpretativa di cui si va a discutere vi è un 
evidente difetto di tipicità della norma incriminatrice di cui all’art. 416bis, la 
quale non offre alcuna definizione in merito alla stessa condotta di 
partecipazione, limitandosi a punire “chiunque fa parte” di un’associazione 
di tipo mafioso.  
Né tantomeno, vi è traccia nel nostro codice penale di una norma che 
definisca il concetto di «associazione»: ciò non soltanto in relazione al 
particolare tipo associativo introdotto nel 1982 dalla Legge Rognoni-La 
Torre, ma neppure in relazione all’associazione per delinquere semplice ed 
alle altre associazioni illecite previste qua e là nel Codice (es. associazione 
eversiva, associazione con finalità di terrorismo). 
È chiaro, allora, che l’assenza di una definizione normativa in ordine 
a ciò che si debba intendere per ‘partecipazione’ e, ancor prima, per 
‘associazione’ non costituisca soltanto un problema interpretativo comune 
all’ampia area dei reati associativi
3
, ma coinvolga la problematica che ne 
segue in ordine alla distinzione tra il concorso eventuale di più persone nel 
 
2
 Cfr. G. TURONE, Il delitto di associazione mafiosa, Le condotte contigue e il problema 
del concorso eventuale nel reato associativo, p. 428. 
3
 Problema questo che appare più attuale che mai soprattutto con riferimento alle 
associazioni con finalità di terrorismo, punite dall’art. 270bis c.p. A tal proposito, si rileva 
come non manchino recenti pronunce giurisprudenziali, piuttosto criticabili, che 
deprivano l’associazione delle sue componenti strutturali tradizionalmente richieste 
facendola coincidere con una non meglio specificata «comune militanza ideologica». V., 
ad es., Cass. pen., Sez. V, 13 luglio 2017, n. 50189, ove, peraltro, i giudici di legittimità 
ritengono corretto punire a titolo di partecipazione ad un’organizzazione terroristica di 
matrice islamica persino la mera adesione unilaterale all’associazione.
5 
 
reato e il reato associativo stesso, per la cui configurazione è richiesta la 
partecipazione necessaria di più soggetti
4
. 
Non è affatto casuale, pertanto, la circostanza che ci siano voluti ben 
quattro interventi delle Sezioni Unite della Corte di Cassazione per fissare i 
contorni della ‘contiguità’ punibile, ovverosia i parametri necessari alla 
distinzione tra la condotta di partecipazione e la condotta di chi concorre 
esternamente nell’associazione mafiosa
5
. Ma ancor prima di ciò, aspramente 
discussa è stata la stessa ammissibilità di un concorso eventuale di persone 
nel delitto di associazione mafiosa. 
Ed infatti, lo scontro tra «giustizialisti» e «garantisti» in ordine alla 
tematica del c.d. concorso esterno in associazione mafiosa
6
 ha avuto ad 
oggetto proprio la possibilità o meno di applicare l’art. 110 c.p. – norma 
questa contenuta nella parte generale del codice penale e avente la funzione 
di estendere la punibilità, assoggettando le cc.dd. condotte atipiche al 
medesimo trattamento sanzionatorio previsto per quelle tipiche - alla 
fattispecie delittuosa di parte speciale prevista all’art. 416bis c.p.  
Non va dimenticato, a tal proposito, come la stessa disciplina 
contenuta nell’art. 110 c.p. sia stata sospettata di illegittimità costituzionale 
- per contrasto con i principi di legalità ed uguaglianza - a causa della sua 
incapacità di individuare ex ante i comportamenti passibili di essere 
 
4
 Sul piano sistematico, va inoltre rilevato come nei lavori preparatori del codice penale i 
compilatori si siano limitati ad individuare nel c.d. pactum sceleris – da intendersi quale 
incontro occasionale di più volontà diretto alla commissione di uno specifico reato - l’in 
sé del concorso di più persone nel reato, mentre nella c.d. societas sceleris – ovverosia 
nella stabilità del vincolo che lega più soggetti all’associazione e nell’indeterminatezza 
dei reati oggetto del programma criminoso - il proprium del reato associativo.  
5
 Cfr. T. PADOVANI, Note sul c.d. concorso esterno, in Arch. pen., 2/2012, pp. 487 – 
488, il quale rileva come “Il concorso esterno ha varcato le soglie delle Sezioni Unite 
della Suprema Corte con una frequenza sconosciuta financo ai più tormentati istituti del 
nostro, pur tormentatissimo, diritto penale”. 
6
 Così si è espresso G. LATTANZI, Partecipazione all’associazione criminosa e 
concorso esterno, in Cass. pen., 1998, p. 3137.
6 
 
sanzionati penalmente, nonché a causa dell’equiparazione di tutte le 
ipotetiche condotte costitutive del concorso
7
.  
Risulta agevole comprendere, quindi, quali siano le preoccupazioni ed 
i rischi – prevedibilmente connessi ad un’indefinita estensione della 
compartecipazione criminosa
8
, peraltro accentuati dalla diffusa tendenza 
giurisprudenziale a dilatare i requisiti minimi della stessa condotta 
partecipativa
9
 – derivanti dall’applicazione congiunta di due norme, l’art. 
110 e l’art. 416bis c.p., di per sé carenti di precisione e sufficiente 
determinatezza
10
.  
Criticità che, indubbiamente, divengono ancor più avvertite 
allorquando dall’ambito del diritto sostanziale ci si sposti su quello 
processuale, dovendosi l’interprete confrontare con possibili contestazioni 
 
7
 Sul punto, v. G. VASSALLI, Sul concorso di persone nel reato, in Ultimi scritti, Milano, 
2007, p. 108; S. SEMINARA, Tecniche normative e concorso di persone nel reato, 
Milano, 1987, p. 1 e ss.; M. RONCO, Il principio di tipicità della fattispecie penale  
nell’ordinamento  vigente,  Torino, 1979, p. 251, ove si legge che “la formula dell’art. 
110 c.p. [...] è viziata di indeterminatezza per la ingiustificata e irrazionale equiparazione 
astratta delle posizioni giuridiche dei soggetti che hanno partecipato al reato con livelli 
ben diversi di intensità criminosa”; sulle proposte di modifica della disciplina del 
concorso di persone nel reato, v. M.  ROMANO – G. GRASSO, Commentario sistematico 
del codice penale, tomo II, IV ed., Milano, 2012, p. 141 e ss. 
8
 Sul punto, v. L. VIGNALE, Ai confini della tipicità: l’identificazione della condotta 
concorsuale, in Riv. it. dir. proc. pen., 4/1983, p. 1359; A. GARGANI, Dal corpus delicti 
al Tatbestand. Le origini della tipicità penale, Milano, 1997, p. 4 e ss.; più recentemente, 
A. CAVALIERE, Il concorso eventuale nel reato associativo. Le ipotesi delle 
associazioni per delinquere e di tipo mafioso, Napoli, 2003, p. 210 e ss. 
9
 Cfr. F. SIRACUSANO, Brevi riflessioni su contiguità alla mafia e concorso esterno, in 
ORDINES, 1/2015, p. 5. 
10
 Così si è espressa un’autorevole dottrina: “due sfere normative affette, entrambe, da 
notevole genericità già in partenza, per cui genericità si somma a genericità dando luogo   
a perversi effetti moltiplicatori” (G. FIANDACA – C. VISCONTI, Il concorso esterno  
come persistente istituto “polemogeno”, in Arch. pen., 2/2012, p. 505); similmente, si è 
espresso anche G. DE VERO, Il concorso esterno in associazione mafiosa tra incessante 
travaglio giurisprudenziale  e  perdurante  afasia  legislativa, in Dir. pen. proc.,  11/2003, 
p. 1327, secondo il quale “la combinazione con il reato associativo – in via di principio 
ineccepibile de jure condito – non fa che proiettare oltre ogni limite di sostenibilità i vizi 
d’origine della clausola generale di incriminazione suppletiva”.
7 
 
estremamente generiche e, quindi, pericolose, poiché «suscettibili di fare 
assumere ai fatti di reato ora il ruolo di elementi costitutivi del reato 
contestato, ora il ruolo di elementi di prova, realizzando, in questo modo, un 
vero e proprio circolo vizioso»
11
. 
 In altri termini, e in estrema sintesi, ci si limita qui ad evidenziare 
come il ricorso a schemi di incriminazione elastici (definiti anche 
«processual-serventi»)
12
 comporti per la pubblica accusa, prima, e per il 
giudice, dopo, una forte agevolazione nel ritenere raggiunta la prova del fatto 
oggetto d’imputazione e, per contro, comporti per la difesa dell’imputato 
insormontabili ostacoli nella predisposizione di una linea difensiva 
realmente credibile ed efficace
13
.  
Va precisato, comunque, che la questione è stata molto dibattuta e 
controversa per lo più con riferimento al ‘concorso materiale’, giacché il 
‘concorso morale’ – consistente in tal caso nel «determinare o, comunque, 
rafforzare la volontà altrui di partecipare a un’associazione per delinquere, o 
di promuoverla o dirigerla od organizzarla»
14
 - è stato ritenuto generalmente 
ammissibile
15
. 
 
11
 G. FIANDACA, Il concorso esterno fra guerre di religione e laicità giuridica, 
Considerazioni sollecitate dalla requisitoria del p.g. Francesco Iacoviello nel processo 
Dell’Utri, in Dir. pen.  cont. – Riv.  trim.,  1/2012, p. 253. 
12
 Così viene definito, non a caso, lo strumento offerto dal combinato disposto dagli artt. 
110 e 416bis c.p.: “strumento duttile e servizievole, come tale molto funzionale allo 
svolgimento di indagini ad ampio spettro sulla cosiddetta zona grigia, cioè sulle reti di 
relazioni e collusioni che a tutt’oggi avvincono in rapporti di stretta contiguità clan 
mafiosi ed esponenti a vario titolo delle classi dirigenti” (G. FIANDACA – C. 
VISCONTI, op. cit., p. 503). 
13
 Per approfondire sul punto, v. F. SIRACUSANO, op. cit., p. 7 e ss. 
14
 Così, Cass. 18 maggio 1994 (dep. 30 giugno 1994), Mattina, in Cass. pen., 1994, p. 
2685. 
15
 Esempio emblematico di concorso morale nel reato associativo di tipo mafioso è offerto 
dall’ipotesi in cui un genitore, ex capomafia a riposo, istiga il figlio ad abbandonare la 
propria attività lavorativa lecita per entrare a far parte dell’associazione criminale, onde 
dedicarsi alle finalità proprie di questa. Si veda, a tal proposito, Cass., 27 giugno 1994 
(ud. 18 maggio 1994), Clementi, CED-198328-9.
8 
 
Individuati – seppure sommariamente - i termini generali della 
questione, non resta che ripercorrere in questo primo capitolo i tratti salienti 
dell’evoluzione giurisprudenziale sul tema del concorso eventuale di persone 
nei reati associativi e, più specificamente, sul concorso esterno in 
associazione mafiosa. 
2. Il concorso eventuale nei reati associativi: la situazione 
antecedente l’intervento delle Sezioni Unite del 1994. 
Come si è giustamente osservato, la figura del concorso eventuale nel 
reato associativo costituisce non tanto un reato a sé stante quanto piuttosto 
un fenomeno giuridico, che, a bene vedere, non risulta essere affatto 
recente
16
. 
I primi embrioni del fenomeno del concorso esterno nei reati 
associativi risalgono addirittura al periodo immediatamente successivo 
all’unificazione del Regno d’Italia, precisamente al 1875, allorquando la 
Corte di Cassazione di Palermo ritenne penalmente rilevanti  - punendole a 
titolo di «complicità in associazione di malfattori» - le condotte di  ausilio 
poste in favore dei componenti dell’«associazione dei malfattori» da soggetti 
non definibili partecipi all’associazione stessa, «bensì una sorta di 
favoreggiatori e, comunque, di concorrenti ab externo degli associati 
medesimi»
17
.  
Qualche anno più tardi, invece, è lo stesso Codice Zanardelli (1889) 
ad ammettere – anche se implicitamente - la possibilità di applicare la 
 
16
 Così, C. VISCONTI, Contiguità alla mafia e responsabilità penale, Torino, 2003, p. 
43 e ss. 
17
 Si tratta di: Cass., Palermo, 17 giugno 1875, Ciaccio ed altri, e Cass., Palermo, 1 luglio 
1875, Russo, in Il circolo giuridico, vol. VI, 1876, p. 47 e p. 54, più recentemente 
pubblicate in Indice pen., 2000, p. 421 ss.