Antitrust e professioni: il procuratore sportivo

INTRODUZIONE 
SOMMARIO: 1. – Considerazioni introduttive su professioni e 
concorrenza in generale; 2. – Il quadro della ricerca. 
1. Considerazioni introduttive su professioni e concorrenza in 
generale 
La presente ricerca è dedicata all‟analisi della problematica 
relativa all‟applicazione del diritto della concorrenza al fenomeno 
delle professioni, con particolare riferimento alla figura del 
procuratore sportivo. 
L‟indagine si serve del metodo di ricerca comparatistico 
applicato specificamente all‟esperienza statunitense. 
Nel corso dell‟ultimo ventennio la questione del rapporto tra 
concorrenza e professioni ha assunto una dimensione che si potrebbe 
definire “globale”, in correlazione con la tendenza di cui sono 
1
espressione organi di governo e di giustizia, sia nazionali che 
2
comunitari ed internazionali, nel senso dell‟applicazione delle regole 
1
 Tra i contributi più recenti, cfr. M. GNES, Le professioni intellettuali tra tutela nazionale e 
concorrenza, in Giornale di diritto amministrativo, 2002, n. 6, p. 611; IDEM, Tariffe 
Professionali e Diritto Comunitario, in Giornale di Diritto Amministrativo, 2000, n.9, p. 906; 
S. CASSESE, La Riforma degli Ordini Professionali, in Giornale di Diritto Amministrativo, 
2001, n.6, p. 633; A. MARI, Professioni Intellettuali e concorrenza, in Giornale di Diritto 
Amministrativo, 2000, n.2, p. 151; M. GNES -A. ORLANDO, Gli Ordini Professionali all’esame 
dell’Antitrust, in Giornale di Diritto Amministrativo,1995, n.9, p. 934. 
2
 Tra gli interventi che hanno caratterizzato l‟ultimo decennio, in materia di concorrenza e 
professioni, lo studio indipendente affidato dalla Commissione Europea risulta indubbiamente 
il maggiore contributo. In merito, si veda I. PATERSON, M. FINK, A. OGUS, “Economic impact 
of regulation in the field of liberal professions in different Member States”; del gennaio 2003, 
reperibile all‟indirizzo ufficiale dell‟Unione Europea, sezione concorrenza: 
www.europa.eu,int/comm/competition/liberalization/comference/prof_services_ihs_part_1.pdf
; in seguito adottato dalla Commissione quale documento formale, COMM (2005) 405 
definitivo, del 5/9/2005, “I servizi professionali. Proseguire la riforma”. Inoltre, si veda M. 
MONTI, “Competition in professional Services: New Light and New Challenges”, in Speech at 
4 
concorrenziali al mondo delle professioni. 
Tale tendenza, per ciò che concerne l‟ambito comunitario, e 
correlativamente quello interno, è indubbiamente legato 
all‟evoluzione della politica di tutela della concorrenza. A riprova di 
quanto sopra affermato, infatti, se fino agli anni ottanta tale politica di 
tutela costituiva essenzialmente uno strumento per la realizzazione del 
3
mercato comune europeo, in questi ultimi anni, invece, l‟Unione 
Europea ha considerato con maggiore incisività la tutela della libera 
concorrenza tra gli obiettivi comunitari, al punto da estenderla anche 
4
ad ambiti tradizionalmente estranei ai principi concorrenziali. 
In particolare, il Parlamento europeo con la “XIX e XX 
Relazione sulla politica della concorrenza” ha invitato la 
Commissione a promuovere i valori concorrenziali nell‟ambito delle 
professioni libere, partendo da una seria ricognizione delle legislazioni 
nazionali che, nel settore in esame, producono vere e proprie barriere 
per l‟accesso alle attività economiche relative. Contemporaneamente, 
5
la Commissione Europea ha sollecitato a più riprese il mondo delle 
the Berlin Conference, 21 March 2003; IDEM, “Comments and Concluding Remarks”, in 
Conference on Professional Regulation, European Commission, Brussels, October, 2003 
reperibili sul sito ufficiale dell‟Unione Europea, sezione concorrenza. 
3
 Sulle origini e l‟evoluzione del diritto della concorrenza nell‟Unione Europea, si veda D. 
GOYDER, EC Competition Law, 4th edn, Oxford University Press, Oxford, 2003. 
4
 Per il processo di modernizzazione del diritto della concorrenza, si consulti il sito ufficiale 
http://www.amc.gov. L‟adozione del Regolamento 1/2003, il quale ha devoluto alle rispettive 
autorità nazionali antitrust consistenti poteri di vigilanza ed intervento in numerose aree, ai 
fini dell‟applicazione dei principi di cui agli artt. 81 e 82 del Trattato, rappresenta 
indubbiamente il culmine di tale processo. Per una panoramica su quanto sopra detto si 
consulti il sito ufficiale http://europa.eu.int/comm/competition/general_info/glossary_en.html. 
5 
A tal proposito, è opportuno segnalare l‟iniziativa della Commissione Europea volta ad 
approfondire, mediante un‟indagine affidata ad uno studio indipendente, l‟effettivo livello di 
applicazione delle regole di concorrenza al settore delle professioni regolamentate, nei Paesi 
della Comunità. Tale indagine si è concretizzata nella stesura finale della c.d. “Relazione 
Kok”, dal nome del funzionario che l‟ha presieduta, Wim Kok. Essa ha sottolineato 
l‟importanza di liberalizzare i mercati e sopprimere la regolamentazione non necessaria al fine 
di promuovere una maggiore concorrenza. La relazione, dal titolo“Facing the challenge. 
Report from the High Level Group chaired by Wim Kok”, redatta nel novembre 2004, è 
consultabile all‟indirizzo ufficiale http://www.europa.eu/growthandjobs/pdf/2004-1866-EN-
complet.pdf. Inoltre, a riprova dell‟importanza rivestita dalla problematica in esame, è 
opportuno segnalare la Comunicazione della Commissione al Consiglio Europeo del 2005, la 
5 
professioni ad aprirsi effettivamente e definitivamente alle regole 
concorrenziali in modo da favorire la crescita e la flessibilità 
dell‟economia. 
Il percorso nel modo di intendere la politica a tutela della 
concorrenza da parte degli organismi comunitari, ha trovato conferma 
6
in recenti sentenze del giudice comunitario in materia di 
consumerism; tali pronunce, nonostante gli esiti talvolta contraddittori, 
rappresentano un primo passo nella direzione auspicata dall‟Unione. 
Il percorso di avvicinamento tra la materia dell‟applicazione 
delle regole concorrenziali e l‟ambito delle professioni, invece, 
sembra appena intrapresa dal legislatore nazionale, così come appare 
testimoniato dal complesso iter che ha seguito l‟approvazione della 
7
legge n. 248/2006 (così detto Decreto Bersani sulle liberalizzazioni), 
8
che tanto clamore suscitò nel mondo delle professioni al momento 
della sua proposta e della sua successiva approvazione. 
Il provvedimento si allineava sostanzialmente con quanto 
suggerito dalle istituzioni comunitarie in materia di applicazione dei 
principi concorrenziali, equiparando le professioni liberali a qualsiasi 
altra attività economica commerciale. 
Le resistenze avanzate da alcune categorie professionali, tra le 
quali quella forense in modo particolare, si fondano generalmente 
sulla convinzione che le professioni libere possiedano caratteristiche 
quale si inserisce nella più ampia strategia comunitaria, volta alla graduale apertura dei mercati 
ancora gravati da un‟eccessiva regolamentazione, soprattutto a livello statale, quale ad 
esempio quello relativo ai servizi professionali. 
6
 Si fa qui riferimento alle sentenze Arduino, C-35/99, 19 febbraio 2002, in Giustizia Civ., 
2002, I, p.259 e Wouters C-309/99, 18 febbraio 2002, in Raccolta ECR. 2002, I, p.577, di cui 
si tratterà in seguito. 
7
 Disegno di legge n. 223/2006, definitivamente convertito con la legge n. 248 del 4 agosto 
2006. 
8
 Clamore di cui, negli anni successivi, si è fatto portavoce, in modo particolare, il Consiglio 
Nazionale Forense. A tal proposito, si segnala la “Relazione sull‟attività del Consiglio 
Nazionale Forense svolta nell‟anno 2006” tenuta dal Prof. Avv. G. Alpa, Presidente 
dell‟ordine in quell‟anno. La relazione è consultabile sul sito ufficiale del Consiglio Nazionale 
Forense, www.consiglionazionaleforense.it. 
6 
peculiari (percorso formativo, codice di deontologia professionale, 
relazione instaurata col cliente), tali da precludere il loro 
inquadramento entro la comune nozione di impresa e, in specie, di 
quella commerciale. 
Proprio la nozione di impresa, la cui ricostruzione in termini 
9
unitari continua a presentare non poche difficoltà per l‟interprete, 
riveste una rilevanza centrale ai fini della presente ricerca, giacchè la 
sua interpretazione condiziona la soluzione nel senso della 
applicazione o non applicazione del diritto della concorrenza 
all‟ambito delle professioni. 
Mentre il diritto comunitario ha elaborato una definizione di 
impresa particolarmente ampia proprio con riferimento alla normativa 
10
concorrenziale, tale da comprendere qualsiasi entità avente caratteri 
economici, al contrario, il diritto interno accoglie una nozione di 
impresa (o meglio di imprenditore) più ristretta. 
Uno sguardo al sistema nord americano rivela invece una 
differente posizione sulla base della comune accettazione dei principi 
9
 La dottrina prevalente ricostruisce il fenomeno in termini di attività organizzata. La 
bibliografia esistente sul tema è vastissima, tra gli altri, v. R. FRANCESCHELLI, Imprese e 
imprenditore, III ed., Milano, 1972; T. ASCARELLI, Corso di diritto commerciale. Introduzione 
e teoria dell’impresa, III ed., Milano 1962; G. AULETTA, voce Attività, in Enciclopedia di 
diritto commerciale, vol. III, Milano, 1958, p. 981; V. PANUCCIO, voce Impresa, in 
Enciclopedia di diritto commerciale, vol. XX, Milano, 1970, p. 562; F. GALGANO, L’impresa, 
in Trattato di diritto commerciale, Galgano, vol. II, Padova, 1977; G. COTTIMO, Diritto 
Commerciale, vol. I, II ed., Padova, 1986; G. FERRARA- F. CORSI, Gli imprenditori e le società, 
VII ed., Milano, 1987. Sulla rilevanza della nozione di impresa nell‟ambito dell‟ordinamento 
comunitario, v. R. FRANCESCHELLI, L’impresa comunitaria, in Impresa e società, Studi in 
onore di A. GRAZIANI, vol. V, Napoli, 1968, p. 2159 ss.; M. SCALABRINO, La nozione di 
impresa nei trattati istitutivi delle Comunità economiche europee, in Riv. di dir. int., 1967, p. 
185 e ss.; R. ROSOLINI, La nozione di impresa secondo gli articoli 85 e 86 del Trattato di 
Roma e i suoi più recenti sviluppi, in Rivista di diritto industriale, 1974, I, p. 187; G. SCHIANO 
DI PEPE, Impresa, in Diritto Comunitario, vol. IV, 1983, p. 5 ss.; A. GRISOLI, Impresa 
comunitaria, in Enciclopedia giuridica italiana, Roma, 1986; S. SPADAFORA, La nozione di 
impresa nel diritto comunitario, in Giur. civile, 1990, II, p. 283; P. VERRUCOLI, La nozione di 
impresa nell’ordinamento comunitario, Milano, 1977. 
10
 La causa Hofner è stata il leading case in materia, C-41/90,1991, Racc. ECR I-1979. La 
Corte di Giustizia in tale occasione affermò che “[…]la nozione di impresa riguarda qualsiasi 
entità che svolga un’attività economica, indipendentemente dal suo status giuridico e del suo 
modus di finanziamento”. 
7 
concorrenziali che regolano la vita economica del Paese sin dal 1890, 
11
anno in cui venne adottato lo Sherman Act. 
Pur considerando le diverse condizioni sociali, politiche ed 
12
economiche, profondamente distanti dal background europeo, che 
hanno portato alla stesura della normativa antitrust dello Sherman Act, 
e che si avranno modo di approfondire in seguito, risulta, tuttavia, 
interessante osservare ed analizzare l‟approccio che le istituzioni di 
tale Paese hanno tenuto nell‟affrontare il tema, a dimostrazione di 
quanto affermato precedentemente rispetto al carattere globale della 
problematica. 
Anche l‟ordinamento giuridico statunitense, infatti, si è posto 
l‟interrogativo se le professioni possono essere considerate trade 
ovvero anche commerce, così come richiesto dalla normativa antitrust 
per la sua applicazione. 
Originariamente l‟opinione seguita era quella secondo cui le 
professioni liberali non potessero rientrare nella sfera di applicazione 
13
dello Sherman Act. Tale opinione era fondata, almeno da parte di 
14
alcuni autori, sull‟analisi dello stesso linguaggio utilizzato dal 
11
 The Sherman Act, 15 U.S.C. 1890 
12 
A tal proposito si veda E. KINTNER, Federal Antitrust Law: Introduction to the Sherman 
Act”, Anderson Publishing, New York, 1980, p.125 ss. L‟Autore analizza il contesto 
economico e sociale degli USA nel periodo immediatamente precedente l‟adozione della 
normativa antitrust mettendo in luce le diverse posizioni che caratterizzarono il dibattito 
parlamentare, nei confronti dei grandi trusts sorti tra le compagnie in quegli anni. Per 
un‟analisi dettagliata della storia legislativa dalla proposta all‟approvazione dello Sherman 
Act, si veda inoltre A. WALKER, History of the Sherman Law, The Equity Press, New York, 
1910. 
13
 Così The Scooner Nymph, 18 F. Cas. 506. In un caso del 1834, Justice Story anticipò lo 
Sherman Act di sessant‟anni affermando che il commercio (trade) comprendeva l‟occupazione 
del pescare (fishering); tuttavia nel puntualizzare che tale definizione costituiva 
un‟occupazione commerciale, affermò che “laddove qualsiasi occupazione, dipendente o 
autonoma, sia caratterizzata dal raggiungimento dello scopo del profitto, ciò non può dirsi per 
le arti liberali o le professioni intellettuali, per le quali non può considerarsi l‟idea di profitto”, 
nel testo originale “Wherever any occupation, employement, or business is carried on for the 
purpose of profit, or gain, or livelihood, not in the liberal arts or in the learned professions, it 
is constantly called a trade”. 
14
 Cfr. L. A. SULLIVAN, “Handbook of the Law of Antitrust”, West Group, St. Paul, 1977; D. 
R. BARTHOLOMEW, “Antitrust and the Professions: where do we go from here?”, in Villanova 
8 
legislatore federale, che, sebbene possa risultare caratterizzato (in 
specie per un giurista di civil law) da una certa genericità nella 
individuazione della fattispecie, correla, tuttavia, l‟accertamento della 
effettiva violazione della normativa dello Sherman Act, al requisito 
che l‟atto pregiudizievole riguardi un‟attività commerciale (trade or 
15
commerce). 
L‟interpretazione unanime della normativa contenuta nello 
Sherman Act nel senso anzidetto, è risultata, poi, avvalorata 
dall‟indirizzo seguito, negli anni immediatamente successivi alla sua 
16
emanazione, dalla Corte Suprema, la quale si è espressa nel senso 
che l‟attività professionale non potesse presentare natura 
commerciale. 
È emblematico il pensiero espresso dal giudice Holmes, 
componente della Corte Suprema federale, secondo il quale, pur di 
fronte ad un evidente caso di monopolio nell‟acquisto di quote di 
17
partecipazione in alcune squadre di baseball, la normativa antitrust 
non poteva essere applicata poichè l‟attività sportiva non era 
Law Review, 1984, n.29, p.149; IDEM, “Antitrust Law: an application of the Sherman Act to 
the Professions”, in Florida Law Review, 1973, n.25, p.741. 
15
 Così nel testo originale: “Every contract, combination in the form of trust or otherwise, or 
conspiracy, in restraint of trade or commerce among the several States, or with foreign 
nations, is declared to be illegal. Every person who shall make any contract or engage in any 
combination or conspiracy hereby declared to be illegal shall be deemed guilty of a felony”. 
16
 Cfr. A tal proposito, NOTE (s.a.), “The Applicability of the Sherman Act to Legal Practice 
and Other Non Commercial Activities”, in Yale Law Journal, 1972-1973, n. 82, p.313. 
17
 Federal Baseball Clubs of Baltimore v. National League of Professional Football Baseball, 
259 U.S. 200 (1922). In seguito alla creazione della Federal League nel 1915, molti proprietari 
delle squadre appartenenti a tale lega cedettero le proprie quote in cambio di partecipazioni in 
altre leghe. Il proprietario del club Baltimore si rifutò e citò in giudizio oltre che la National 
League, anche l‟American League nonchè altre associazioni minori con l‟accusa di voler 
creare un monopolio del football ai danni della Federal League in violazione quindi delle 
regole antitrust. In primo grado le leghe furono ritenute solidalmente colpevoli e condannate al 
pagamento di un‟ingente somma a titolo di risarcimento. In appello tuttavia, la decisione fu 
capovolta e fu dichiarata la non applicabilità dello Sherman Act alla material sportive. Il caso 
approdò infine alla Corte Suprema, la quale, all‟unanimità, decise che "[…] the business is 
giving exhibitions of baseball, which are purely state affairs"; affermando quindi la non 
applicabilità delle regole antitrust. Tale decisione fu riaffermata successivamente in Toolson v. 
New York Yankees, 346 US 356 (1952) e Flood v. Kuhn, 407 US 258 (1972). Solo con il Curt 
Flood Act del 1998 tale esenzione fu abolita. 
9 
qualificabile come interstate commerce, ossia attività commerciale tra 
stati della federazione. 
L‟orientamento della Corte Suprema, tuttavia, è venuto mutando 
18
col leading case Goldfarb v. Virginia State Bar del 1975, allorché si 
è affermata l‟assoluta applicabilità delle norme antitrust alle 
professioni, condannando l‟imposizione di tariffe minime prestabilite 
dalle associazioni professionali, e, nel caso in specie, da quella 
forense. 
La nozione di impresa (business), è stata quindi applicata dalla 
Corte Suprema non soltanto al campo delle professioni così dette 
intellettuali, ma, più in generale, a tutte le occupazioni che, tramite 
pratiche restrittive tra le quali l‟imposizione di tariffari o la creazione 
di un albo specifico, provocano una distorsione sugli equilibri del 
mercato con l‟effetto di renderlo inefficiente. 
Appare chiaro, quindi, come il diritto della concorrenza rivesta 
19
oggi un‟importanza fondamentale, stante la sua generale 
applicazione. 
A fronte di un simile scenario, il mondo dello sport appare un 
terreno fecondo di spunti utili ai fini della presente ricerca. 
2. Il quadro della ricerca 
Operata tale premessa, necessaria all‟inquadramento generale 
della materia, si può riferire ora il percorso lungo il quale si svolgerà 
18
 Goldfarb v. Virginia State Bar, 421 U.S. 773, 1975, di cui si tratterà in seguito. 
19
 A tal proposito si veda E.M. FOX, Global Markets, National Law and the Regulation of 
Business: a view from the top, in St. John’s Law Rev., 2001, n.75, p.383, secondo la quale 
“Economic liberalization and technological innovations are changing the dimension of 
markets. (…) making national borders irrelevant to global commerce. As a result, market 
problems that were once national are now if international dimension”. 
10 
la presente indagine. 
In primo luogo si svolgerà un‟analisi, seppur sintetica, delle 
caratteristiche principali del diritto anti-trust statunitense, 
soffermandosi sulll‟origine e lo sviluppo di tale normativa (capitolo I), 
ed in particolare sulle applicazioni della normativa antitrust da parte 
della Corte Suprema in materia di professioni, così da verificare la sua 
portata e i fini propri di essa. 
In secondo luogo, si passerà ad analizzare le peculiarità del 
diritto della concorrenza comunitario e le sue prime applicazioni 
nell‟ambito delle professioni (capitolo II), con l‟obiettivo di porre in 
risalto le convergenze e le divergenze tra le sopradette esperienze 
giuridiche. 
Quest‟analisi in prospettiva comparatistica viene quindi estesa 
ad un più ampio livello coinvolgente il contesto internazionale che 
travalica gli stessi ordinamenti presi a raffronto. In particolare, tale 
contesto viene rappresentato dall‟ordinamento sportivo che dà vita, 
come si vedrà, ad una delle esperienze giuridiche più complesse e 
20
dinamiche. 
In seno all‟ordinamento sportivo l‟attenzione viene rivolta alla 
figura del procuratore sportivo, poi variamente denominato dalle 
diverse federazioni sportive. Ancora una volta, incentrando 
l‟attenzione sulla figura del procuratore sportivo operante nel sistema 
italiano a confronto con lo sports agent del sistema nord americano, 
(capitolo III), sarà possibile trarre interessanti spunti ricostruttivi in 
ordine alla questione che è oggetto della presente ricerca. 
20
 Sul concetto di diritto inteso come esperienza giuridica, in particolare riferito allo sport, si 
veda L. SANTORO, Sport Estremi e Responsabilità in Quaderni di Responsabilità civile n.15, 
Giuffrè Editore, Milano, 2008, p.12 ss. ove è detto che “l‟interpretazione delle manifestazioni 
dell‟ordinamento sportivo è per sua natura destinata ad evolversi”. 
11 
CAPITOLO I 
IL DIRITTO ANTITRUST NEGLI STATI UNITI 
D’AMERICA. ORIGINI E SVILUPPI. 
SOMMARIO: 1. – Contesto storico, economico e sociale degli USA dal 
1870 al 1890: l‟origine dell‟antitrust; 2. – Il dibattito parlamentare e 
l‟approvazione dello Sherman Act; 3. – La struttura. Analisi delle sezioni 
dello Sherman Act; 4. – Segue: principi di common law e antecedenti storici 
della normativa antitrust; 5. – L‟evoluzione dell‟applicazione della 
legislazione antitrust; 6. – Antitrust e professioni; 7. – Segue: riflessioni 
critiche; 8. – La dottrina e lo sport: “sport”, “sports and the law” o “sports 
law”?; 9. – Sport e antitrust: un binomio difficile?; 10. – Intenti e finalità 
della legislazione antitrust; 11. – Conclusioni. 
1. Contesto storico, economico e sociale degli USA dal 1870 al 1890: 
l’origine dell’antitrust. 
L‟espressione antitrust affonda le sue origini nello Sherman Act, 
emanato nel 1890 dal Congresso statunitense per garantire il corretto 
funzionamento del mercato secondo un principio di libera 
concorrenza. 
Il ruolo fondamentale che tale legge ha svolto per lo sviluppo 
dell‟economia, ma più in generale della società nord americana, è 
rinvenibile nella definizione datane da uno dei suoi primi 
21
commentatori, quale Magna Charta del diritto statunitense, a riprova 
della sua forza innovatrice. 
Non appare possibile scindere la trattazione della materia 
21
 Così A.WALKER, History of the Sherman Law, The Equity Press, New York, 1910, p.1. 
L‟espressione utilizzata dall‟Autore è “The Sherman Law is a Magna Charta among the 
statutes of the United States”. Sul valore e il ruolo fondamentale dello Sherman Act, cfr. 
inoltre H. HOVENKAMP, in Federal Antitrust Policy. The Law of Competition and its practice, 
West publishing, St. Paul,1994, p. 49, ove è detto che“[The Sherman Act] has always been the 
driving force in American Antitrust policy”,. 
12 
antitrust dall‟analisi, seppur sintetica, delle condizioni sociali ed 
economiche, nonché del contesto storico e politico che 
caratterizzarono gli Stati Uniti d‟America nell‟ultimo ventennio del 
22
diciannovesimo secolo. 
Tale analisi, infatti, si rende necessaria al fine di comprendere le 
motivazioni che portarono le istituzioni nord americane ad adottare 
proprio in quel determinato momento e con tali modalità una legge 
23
che a tutt‟oggi non è mai stata emendata, e che da oltre un secolo 
viene applicata e riconosciuta dalla Corte Suprema come uno dei 
24
pilastri legislativi dell‟ordinamento giuridico nord americano. 
Gli anni che immediatamente precedettero e seguirono 
l‟adozione dello Sherman Act sono stati decisivi per il sistema nord 
americano sia dal punto di vista economico che sociale, giacchè con la 
fine della guerra civile si passò rapidamente da una realtà rurale ad un 
25
contesto di industrializzazione che coinvolse larga parte del Paese. 
22 
Questa è l‟opinione di H. HOVENKAMP, Foreword: The Sherman Act’s First Century: A 
Historical Perspective, in Iowa Law Rev., 1988-1989, n.74, p.987, qui condivisa, in critica nei 
riguardi di coloro che trascuravano, nello studio dell‟antitrust, la prospettiva storica, 
dall‟Autore ritenuta invece fondamentale. L„Autore osserva in proposito che “Most antitrust 
symposia, however, are historically myopic-placing an extraordinarily large value on 
currency and little on development”. Condividono questa opinione L. SULLIVAN-W.S.GRIMES, 
in The Law of Antitrust: an integrated book, West Group, St. Paul, 2000, p. 25 ss., ove è detto 
che “Although arising from a basic aversion to abuse of power, the form and intensity of 
antitrust laws are shaped by each nation’s experience and history”. 
23 
Cfr. A. WALKER, op. cit., p. 3. 
24 
Cfr. D.F. TURNER, in Modern Law Rev., 1955, n.18, p.258 ss. secondo cui “The (n.d.r. 
Sherman) Act is still the central core of American economic philosophy. Protection of 
competition is the accepted policy”. 
25 
Gli storici hanno elaborato teorie differenti per spiegare tale passaggio. Tra esse, le più note 
sono tre e si focalizzano rispettivamente, sulla capacità imprenditoriale individuale, sulle 
dinamiche proprie dell‟organizzazione industriale e sul ruolo determinante del governo 
centrale. La prima impostazione, che è anche la più antica, di cui H. D. Lloyd fu uno degli 
esponenti di spicco (The Story of a Great Monopoly, in Lords of Industry 1910, p.1-46), 
attribuiva alla “imprenditorialità” di singoli individui, come il magnate delle ferrovie, Jay 
Gould e del petrolio, John D. Rockefeller, un ruolo determinante nella trasformazione 
industriale del paese. Successivamente, tale tesi fu abbandonata per la così detta robber baron 
thesis, (M. JOSEPHSON, The Robber Barons: The Great American Capitalist, 1861- 1901, 
1934); tuttavia entrambe le teorie sopra citate mancavano di obiettività, poiché si 
concentravano esclusivamente sulle singole capacità manageriali piuttosto che sull‟analisi 
delle condizioni economiche e sociali che contribuirono al loro successo. Con l‟inizio del 
ventesimo secolo si sviluppò quello che fu definito “institutional approach”, noto anche come 
13 
Tale processo di industrializzazione coinvolse in specie il settore 
manifatturiero, il settore agricolo nonché quello dei trasporti, 
contestualmente ad un rapido evolversi dei progressi in campo 
scientifico e tecnologico. 
L‟aumento della domanda di beni e servizi favorì l‟espansione 
dei mercati già esistenti nonché la creazione di nuovi; gli istituti di 
credito e, in generale, le società di investimento, videro aumentare il 
livello dei propri affari in maniera vertiginosa. Tutto ciò, in uno con 
l‟affermarsi del principio capitalistico, avallato da una politica da 
26
parte del governo federale votata essenzialmente al laissez faire, 
contribuì, di fatto, al successo economico e industriale della nazione. 
Fu però sul piano dell‟organizzazione finanziaria che si 
registrarono le conseguenze più significative; a tal proposito, infatti, 
fu proprio l‟organizzazione delle grandi compagnie sotto forma di 
“oganizational synthesis” o “amoral history”. Tale impostazione, utilizzando nozioni di 
economia e sociologia, attribuiva all‟innovazione e alla tecnologia un ruolo fondamentale nel 
cambiamento della società americana (GALAMBOS, The Emerging Organizational Synthesis in 
Modern American History, in Bus. Hist. Rev., 1970, n.44, p279-290). Infine, l‟ultima teoria si 
concentrava principalmente sul ruolo che il governo federale avrebbe ricoperto durante tale 
trasformazione. J. W. Hurst (Law and the conditions of Freedom in the Nineteenth century U.S. 
3- 32, 1956), il principale esponente di tale corrente, sosteneva che fosse la struttura legale e 
legislativa, nello specifico le dinamiche contrattuali adottate dal governo, ad incoraggiare il 
passaggio da una realtà prettamente rurale ad una industrializzata. Sebbene le tre teorie 
possano sembrare contraddittorie tra loro, tuttavia esse possono essere viste come l‟evoluzione 
in tre differenti stadi, della medesima problematica. Così E. M. FOX-L. A. SULLIVAN, Cases 
and materials on Antitrust, West Publishing, St. Paul, 1989, p. 23 ss.. 
26 
Stante un generale principio di non intervento nell‟economia da parte del governo federale, 
tuttavia è opportuno rammentare che, sebbene in misura molto ridotta, erano previste dalla 
stessa legislazione federale alcune misure restrittive, soprattutto per quanto riguarda le 
importazioni di merci straniere. A proposito dell‟esaltazione di una politica non interventista in 
economia si veda the Act of oct. 1, 1890 ch. 1244, 26 stat. 567. Inoltre, cfr. J. W. HURST, op. 
cit., il quale alla nota 5, afferma che “the government was not a passive bystander, it actively 
encouraged rapid, economic development”. Proprio la controversa materia delle tariffe, rivestì 
un‟importanza cruciale nel dibattito che precedette l‟approvazione dello Sherman Act. Nello 
specifico, l‟adozione di tariffe protettive su alcune merci nazionali a discapito di quelle 
straniere, fu considerata, sul piano della lesione alla concorrenza, alla stregua dell‟abuso messo 
in atto da parte delle grandi compagnie commerciali. Su tale posizione, ad esempio, si 
attestava un articolo apparso sul New York Times il 7 aprile 1890, p. 4, col. 2, nel quale si 
criticava apertamente lo Sherman Act per non avere esplicitamente predisposto una sezione 
dedicata a tale problematica. A tal proposito, cfr. E.W. KINTNER, Federal Antitrust Law. The 
legislative History of the Sherman Act, in Federal Antitrust Law, vol. 1, Anderson Publishing, 
Cincinnati, 1956, p. 4. 
14 
corporation, pool o trust che diede un impulso determinante all’iter 
che portò all‟approvazione dello Sherman Act. 
È opportuno soffermarsi, seppur sinteticamente, sull‟esame delle 
tre figure sopra citate in ragione del fatto che il diritto antitrust è sorto 
proprio in risposta all‟uso distorto di esse, rivelato dal mercato. 
La corporation, pur non rappresentando all‟epoca una novità 
nell‟ambito delle operazioni di concentrazioni finanziarie, tuttavia 
proprio in quegli anni si diffuse rapidamente, in gran parte grazie alla 
facilità con cui permetteva l‟accumulo di grandi quantità di denaro 
limitando la responsabilità personale del socio in caso di insolvenza. 
Pur divenendo presto oggetto di attenzione da parte del governo 
federale, mediante controlli di regolarità fiscale, la corporation si 
confermò tuttavia tra gli investimenti preferiti dalle compagnie nord 
27
americane almeno fino all‟inizio del ventesimo secolo. 
Accanto alla corporation si sviluppò anche il pool, che consiste 
in un accordo finanziario in base al quale gli operatori di un 
determinato settore del mercato stabiliscono preventivamente la 
divisione dei profitti e delle rispettive quote, creando, di fatto, ciò che 
ad oggi costituisce un moderno cartello. Il pool ha rappresentato lo 
strumento di investimento preferito da parte delle società di 
costruzione di reti ferroviarie che, all‟epoca di cui si discorre, 
rappresentavano alcune delle realtà economicamente più potenti del 
28
paese. 
Va rilevato, peraltro, che il pool, fondando essenzialmente la 
propria operatività sulla volontà unanime dei consociati e difettando, 
quindi, di un forte potere decisionale centrale, fu ben presto sostituito 
da un altro strumento di investimento finanziario, denominato trust 
27 
A tal proposito, cfr. E.W. KINTNER, op. loc. cit. 
28 
Un‟operazione di pool è descritta nel caso United States v. Trans Missouri Freight Ass’n, 
166 U.S.290, 292-97, 17 S.C.540, 541-42, 41 L. Ed. 1007, 1011-13 (1897). 
15 
che, al contrario, trovò largo successo divenendo, infine, il principale 
fattore scatenante dell‟intervento legislativo attuato con lo Sherman 
Act. 
Il trust, quale strumento finanziario, consiste nel trasferimento 
di quote societarie ad un singolo trustee o ad un board di trustees i 
quali, a loro volta, in tal modo, ricevono il pieno controllo della 
conduzione degli affari. 
Gli svantaggi che presentavano la corporation e il pool erano, 
infatti, assenti nel trust, posto che esso appariva in grado di assicurare 
il controllo centralizzato dei capitali investiti, in uno con l‟ampia 
capacità di investimento, senza sollevare gli stessi timori di possibili 
elusioni fiscali, e conseguenti controlli sia a livello federale che dei 
singoli stati, che invece, come sopra detto, si manifestavano in 
relazione alle altre due figure. Il livello di diffusione del trust fu tale 
che tra la fine del diciannovesimo e l‟inizio del nuovo secolo, interi 
2930
mercati erano dominati proprio da tale forma di investimento. 
L‟accentramento e l‟utilizzo di un così vasto potere economico, 
tuttavia, unito a problematiche di ordine pubblico interno, accrebbero 
in modo rilevante l‟ostilità popolare nei confronti di tali soluzioni 
finanziarie ed in generale aumentarono l‟insofferenza nei confronti di 
tutte le forme di monopoli commerciali al punto che anche alcuni 
31
Stati tentarono, pur senza molto successo, di arginare la 
29 
Per esempio il settore dell‟acciaio, del whiskey, del sale e dello zucchero. Cfr. E.W. 
KINTNER, op. cit., p. 7. 
30 
A tal proposito cfr. Report of the House of Committee on manufactures, H.R. REP. No. 
3112, 50th Congress, 1st session (1888). Sul potere dei grandi trusts, cfr. il caso Standard Oil 
Co. v. United States, 221 U.S. 1, 33-40. L‟intero accordo della Standard Oil fu dichiarato 
illegittimo nel 1882 dalla Corte Suprema dello stato dell‟Ohio. 
31
 A tal proposito, gli Stati del Kansas e del Missouri, nell‟estremo tentativo di frenare le 
organizzazioni industriali dall‟abuso di tali soluzioni finanziarie, emanarono una serie di 
provvedimenti al fine di regolare l‟attività finanziaria entro i propri confini. Tali interventi 
contro i trust, pur apprezzabili, non furono tuttavia in grado di contenere e circoscrivere 
l‟azione delle grandi compagnie nell‟aggirare le legislazioni statali ed impedire che esse 
espandessero i propri affari oltre i confini statali. 
16 
problematica relativa all‟uso improprio dei trust. Nonostante l‟ultimo 
ventennio del diciannovesimo secolo potesse essere considerato come 
un periodo di generale benessere economico, infatti, la popolazione 
mostrava un crescente risentimento nei confronti della gestione, 
32
spesso poco trasparente, degli affari delle compagnie operanti. 
La protesta assunse dimensioni tali da obbligare in un certo 
senso il Congresso ad agire, dando inizio, di fatto, al dibattito 
parlamentare che portò all‟adozione della prima legislazione antitrust 
della storia. 
2. L’iter parlamentare dello Sherman Act 
L’iter parlamentare dello Sherman Act ha avuto avvio nel 
cinquantesimo congresso, sebbene soltanto nel corso della legislatura 
33
successiva ha trovato la sua definitiva conclusione. 
A tal proposito, ad interessarsi per prima della problematica 
relativa ai trusts fu la Camera dei deputati e solo in seguito, quando la 
materia divenne di assoluta preminenza, il Senato intervenne nel 
dibattito divenendone il protagonista assoluto nella persona del 
senatore John Sherman. 
32 
Lo Sherman Act contiene numerosi riferimenti in merito a tale risentimento da parte delle 
amministrazioni statali, inermi o quasi, di fronte al potere assoluto delle grandi compagnie 
organizzate in trusts. Erano gli agricoltori in modo particolare la categoria che più di ogni altra 
risentì delle conseguenze della prima industrializzazione; spesso infatti il controllo delle 
materie prime e dei prezzi, uniti a condotte discutibili da parte delle industrie portarono ad 
un‟aperta ostilità dei farmers verso le grandi industrie, e nello specifico verso i trust. Cfr. 
Congressional Reports, 50th Congress. A tal proposito si veda anche E.W. KINTNER, op. cit., p. 
21 ss. Contra, G.J. STIGLER, in Journal of Legal Studies, 1985, n.14, p.1. Secondo l‟Autore non 
vi è alcuna ragione per credere che fossero gli agricoltori la categoria che risentì 
maggiormente della creazione di monopoli commerciali. Egli, al contrario, evidenzia come, 
non la diffusione e l‟uso improprio del trust, bensì l‟adozione di una politica antitrust provocò 
di fatto, una crisi del settore agricolo. Infine, Stigler sostiene che l‟avvento della ferrovia fu un 
fatto positivo per l‟agricoltura e non, come al contrario sostenuto da molti Autori, una delle 
cause scatenanti dell‟opposizione all‟esistenza dei grandi trust. 
33
 Il cinquantunesimo congresso degli Stati Uniti d‟America va dal 4 Marzo 1889 al 3 Marzo 
1891, sotto la presidenza Harrison. 
17