Analisis juridico penal y criminologico de la prostitución en el codigo penal español

 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 12 - 
     En este sentido pasaremos a reseñar los antecedentes 
legislativos  a partir del Código Penal de 1822 hasta la reciente 
reforma, objeto de nuestro estudio, pues nos ayudará a ilustrar 
la evolución de los delitos relativos a la prostitución. Para 
terminar esta primera parte. Este análisis nos propone recorrer 
las normativas legales en materia penal de los  delitos relativos 
a la prostitución, para conocer y tener en cuenta otros tipos 
penales existentes en los ordenamientos penales extranjeros de 
nuestro entorno. En este sentido será necesario establecer un 
concepto de prostitución, elemento importante para delimitar los 
delitos contenidos en este apartado, y para determinar el bien 
jurídico protegido por la norma, pues por medio del concepto se 
podrá interpretar este último. 
 
     La segunda parte de este trabajo está dedicado al análisis 
del tipo penal de los artículos; 187 y 188, esto es, el bien jurídico 
protegido; exponer las diversas posturas doctrinales y 
jurisprudenciales pues en este apartado existen controversias 
para establecer el bien jurídico en personas menores e 
incapaces. En cuanto la conducta típica, determinar si la 
conducta del cliente es o no una conducta que puede ser 
relevante para la estimulación a la prostitución, en persona 
menor o incapaz. Seguiremos con el sujeto activo y el pasivo, 
éstos se observarán  dentro del ámbito de conductas que desde 
el punto de vista fenomenológico pueden resultar relevantes, 
serán objeto de atención especial aquellos supuestos en los que 
se produce una interacción entre la víctima y el sujeto activo, 
puesto que la nueva normativa hace referencia a supuestos de 
autoría mediata, lo que nos hace suponer que se puede tratar de 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 13 - 
organizaciones criminales dedicadas al tráfico de personas para 
su explotación sexual. 
 
     En este sentido abordaremos los principales problemas que 
se generan en torno a este tipo de delincuencia organizada 
como puede ser; su propio concepto, pues ni las organizaciones 
internacionales -entre ellas las policiales- ni el propio 
ordenamiento español, ni  la mayor parte de los ordenamientos 
de nuestro entorno, ofrecen una definición de qué sea 
prostitución. 
 
     Desde otra perspectiva la estructura operativa de los 
Organismos Internacionales dedicados a la prostitución resulta 
un objeto de estudio criminológicamente complejo y 
jurídicamente excesivamente genérico. Se intentará ofrecer 
algún esquema que muestre los principales ejes sobre las que 
basculan las organizaciones tipificadas a la prostitución 
conocidas. Por último analizaremos los demás componentes del 
delito tales como autoría y participación, concurso, tentativa, y 
perseguibilidad. 
 
Breve apunte metódico.  
   
     El objeto de la presente investigación se ha analizado desde 
una perspectiva bifronte; por una parte se estudia la Ley penal y 
dicho objeto determina a régimen de coherencia la asunción de 
una metodología jurídica. Pero no solo se interpreta una Ley sino 
que además, se analiza el objeto regulado en su poliédrica 
dimensión  para la cual las ciencias criminológicas (sociología 
criminal, medicina forense, criminalística, victimología etc.)nos 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 14 - 
sean de gran utilidad de ahí los anexos de corte policial, 
estadísticas, entrevistas, en definitiva permítasenos la 
generalidad de corte sociológico. Por lo demás la interpretación 
de la Ley se ha llevado a término desde parámetros conectados 
al objeto de tutela, esto es, a la libertad e indemnidad sexuales la 
literalidad de los preceptos legislativos sistemáticamente 
enmarcados.  
   
     Del mismo modo al inicio de este estudio en el capítulo 
segundo mostramos una somera referencia histórico-legislativa. Y 
naturalmente las debidas referencias en derecho comparado de 
los preceptos estudiados, el método empleado se vale de 
ciencias no jurídicas como la victimología, criminalística o 
sociología. En este sentido se han llevado a término una 
investigación de campo (principalmente entrevistas) a personas e 
instituciones vinculadas al tema de la criminalidad organizada y 
de las víctimas de delitos de trafico de personas para su 
explotación sexual, tales como: La Comisaría General de 
extranjería y La Comisaría General de Policía Judicial. Del mismo 
modo tuvimos acceso a entrevistas con ONG´s dedicadas a estos 
temas y en particular la ONG Proyecto Esperanza. 
       
     Otras fuentes pera realizar este trabajo fueron los 
comunicados de prensa de la Guardia Civil y Policía Nacional, 
periódicos de tirada nacional (El País, El Mundo, ABC, La Razón 
etc.) revistas especializadas (Cuadernos de política criminal, 
Revista Penal, Criminália etc.) y paginas Web de organizaciones 
internacionales como la ONU, INTERPOL, EUROPOL, PGR, etc. 
Jurisprudencia extranjera (México) de la Suprema Corte de 
Justicia de la Nación. Se ha prestado atención a diversas 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 15 - 
Resoluciones y conclusiones de Foros, Seminarios, 
Convenciones, y Cursos sobre diversos temas relacionados con 
la explotación sexual, trafico de personas con el mismo fin, y con 
la prostitución, además de analizar material videográfico 
relacionado también con estos temas, por las principales cadenas 
de televisión española como Documentos TV, Televisión 
española, y Antena 3. 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 16 - 
PRIMERA PARTE 
CAPÍTULO I. 
 LA PROSTITUCIÓN EN LA HISTORIA HASTA 
NUESTROS DÍAS 
 
     Con el presente capítulo se trata de apartar los origenes y 
evolución de la prostitución por medio de las principales 
referencias históricas conocidas en relación con la misma, que, 
por otra parte sitúan la existencia de dicho fenómeno en los 
albores mismos de la humanidad. 
      Así pues, daremos un repaso por la historia de la 
prostitución, dedicada a la prevención y represión especialmente 
por medio de la legislación española, normativa que con cierto 
casuismo se ha ocupado de forma oscilante del fenómeno 
    También es relevante la  ilustración cronológica legal acerca 
de la prostitución y los delitos que le rodean, con el objetivo 
primordial de ir hilvanando la investigación hasta llegar a la 
integración de la prostitución en el Código Penal español. 
     La historia nos ha demostrado que la prostitución no es la 
profesión más antigua que se haya conocido, pues en realidad 
la caza y la recolección  formaban la actividad primordial ya que 
constituía la lucha diaria contra la naturaleza y así poder 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 17 - 
sobrevivir
1
. La mujer antes de ejercer la prostitución fue 
guerrera, campesina, sacerdotisa y tantos oficios más
2
. En la 
época primitiva no existían leyes sino la libre manifestación de 
los instintos naturales del hombre, cazaban cuando tenían 
hambre, se refugiaban cuando había tormenta o para protegerse 
de los animales, por lo que la promiscuidad no obedecía a 
motivos exclusivamente sentimentales sino a una respuesta de 
satisfacer necesidades tan comunes como comer o dormir, todo 
esto formaba parte de las manifestaciones de la vida cotidiana 
que se vivía en aquella época. 
     Para satisfacer estas necesidades primordiales, la mujer 
contaba con un gran inconveniente, pues en el desarrollo 
habitual donde se vivía en comunidad éstas no podían 
acompañar al varón a las actividades donde se ejercía la fuerza, 
como la caza y la pesca por la debilidad física de la mujer ante 
el hombre, que en muchas ocasiones se lo impedía llegando a  
fallecer debido a estas ocupaciones, esto daba lugar a no tener 
derecho de reclamar parte de la recolección de comida, por lo 
que tuvo que vender su cuerpo para alimentarse
3
.  
     En esas condiciones donde la mujer no aportaba mano de 
obra para desempeñarse en la tarea diaria y conseguir 
alimentarse, tenía que intercambiar su cuerpo con los 
cazadores, lo que representaba para la mujer realizar una serie 
de estrategias para llamar la atención del varón por medio del 
                                                          
1
 HERVAS R., Historia de la prostitución, Barcelona, 1969, p. 18 y ss.  
2
 GARCÍA ANDRADE, A., Psiquiatría criminal y forense, Madrid, 1983, p. 142.  
3
 RODRÍGUEZ SOLIS, E., Historia de la prostitución en España y América, 
Madrid, 1931, p. 10 y ss.  
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 18 - 
arte de la seducción, ya que no solamente la belleza de su 
cuerpo era su única propiedad, sino que recurría a los adornos 
para obtener al hombre que la deseaba
4
. La mujer con estos 
actos empezó a comerciar con su cuerpo, como un medio de 
vida para poder sobrevivir. 
      La prostitución se va desarrollando en aquellos pueblos o 
civilizaciones cuando empiezan a establecerse formas de vida 
comunitaria, con la hospitalidad que establecía el jefe de familia 
a los viajeros, a los cuales, les ofrecían a sus mujeres o a sus 
hijas como muestra de hospitalidad, lo hacían con la intención 
de servir y expresar su devoción a Dios, pues en el viajero 
creían encontrar la anhelada deidad
5
.  
     A partir de estos acontecimientos surge la prostitución 
hospitalaria, cuando se presentaba un extranjero y pedía posada 
y comida, además de estos elementos esenciales para 
satisfacer sus necesidades más perentorias como saciar su sed, 
su hambre y descansar, le dotaban de la compañía sexual de la 
mujer o la virginidad de la hija. Esta hospitalidad sexual no 
obligaba al viajero a retribuir económicamente por estos 
servicios, al contrario este servicio sexual estaba obligado a toda 
mujer que se le encomendaba esta tarea por el varón con el que 
convivía
6
. 
                                                          
4
 VIDONI G., Prostitutas y prostitución, Madrid 1931, p. 16 y ss.  
5
 TUDELA M., Biografía de la prostitución, Barcelona, 1962, p. 10 y ss.  
6
 GARRIDO GUZMÁN, L., La prostitución estudio jurídico y criminológico, 
Madrid, 1992, p. 31. 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 19 - 
     En Babilonia y la India se ofrecía a los dioses como prueba 
de acatamiento y devoción, a mujeres vírgenes y hermosas; en 
esas civilizaciones los sacerdotes de Derceto, se inventaron que 
del cielo cayó un huevo gigantesco en el Río Eúfrates, y que los 
peces lo sacaron a la orilla, que lo incubaron y que de ese huevo 
nació Venus
7
. Con la obligación de la mujer hacia el extranjero y 
para rentabilizar la adoración de la diosa se les pedía tributos a 
las prostitutas para el sostenimiento del culto a Venus
8
. Sobre 
este tipo de prostitución sagrada o religiosa Heródoto
9
, hace la 
siguiente referencia: 
      “La costumbre más infame que hay entre los babilonios, es 
la que toda mujer natural del país está obligada una vez en su 
vida a ir al templo de Venus para entregarse en él a un 
extranjero. Es verdad que muchas mujeres orgullosas por sus 
riquezas, se desdeñan por mezclarse en la turba de los demás, 
y lo que hacen es ir en un lujoso carruaje cubierto y quedarse 
cerca del templo. Allí permanecen sentadas, teniendo a su 
espalda un gran número de esclavos que las han acompañado. 
Pero la mayor parte de los demás concurrentes se sientan en 
tierra, en un sitio dependiente del templo de Venus, con una 
corona de flores en la cabeza. Unas llegan, otras se retiran, 
viéndose por todas partes sitios circunscritos por cuerdas 
extendidas. Los forasteros se pasean por calles intermedias y 
eligen a su antojo una de aquéllas mujeres. Cuando una de las 
presentes ha tomado asiento en el lugar sagrado, no puede 
                                                          
7
 RODRÍGUEZ SOLIS, E., Historia de la prostitución, Madrid,1921, p. 10 
8
 MARTÍN De LUCEANY, A., Historia de la prostitución, Madrid, 1933, p.13. 
9
 Vid. HERÓDOTO, Los nueve libros de Heródoto de Halicarnaso, T. I,  
Traducción de Bartolome Pou, Madrid, 1919, p. 131.  
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 20 - 
volver a su casa sin que algún extranjero le haya arrojado dinero 
en el regazo, y sin que haya tenido comercio con ella fuera del 
sagrado recinto.” 
      De esta manera la prostitución se encuentra revestida del 
carácter sagrado, que se complementa y que se engarza con la 
prostitución hospitalaria.  
      La prostitución legal llega en los tiempos de Solón (640-650 
a. C.) cuando dicta leyes para la reglamentación de la 
prostitución en Grecia, fue éste quien estableció en Atenas la 
primera casa de tolerancia, y se dictaron las reglamentaciones a 
las que tenían que someterse las prostitutas en aquel 
momento
10
. Una de estas reglas se basaba en satisfacer las 
necesidades del pueblo, por lo que se estableció una “casa 
cerrada” donde las mujeres que ejercían la prostitución en ese 
establecimiento eran escogidas por un delegado del Estado
11
, 
con reconocimiento público, pues la propagación  de la 
prostitución alcanza a todos los niveles de la sociedad, que 
reclamaba los servicios de estas mujeres.  
     Este delegado del Estado estaba asesorado por mujeres de 
edades avanzadas, y reconocían a las pupilas que trabajaban 
en esos establecimientos, (también llamados dicterions, que 
serían los antecedentes de los que conocemos como burdeles) 
con la finalidad de impedir el contagio de enfermedades 
                                                          
10
 JIMÉNEZ ASENJO, E., Abolicionismo y prostitución, Madrid, 1963, p. 62,  
GARRIDO GUZMÁN, L., La prostitución estudio..., op. cit. p. 33. 
11
 PRUNÉS R. L., La prostitución, evolución de su concepto hasta nuestros 
días, Santiago de Chile, 1926, p. 14.  
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 21 - 
venéreas
12
. En Grecia existían tres tipos de prostitutas; las 
funcionarias, recluidas en las casas del Estado; las tocadoras de 
flauta, expertas en el conocimiento de la flauta y otros 
instrumentos musicales parecidos, y las hetairas, mujeres de 
excelente belleza y educación, éstas estaban destinadas a 
satisfacer la lujuria o necesidades de altos representantes 
políticos de Grecia como militares, gobernantes o 
comerciantes
13
.  
     El origen de la prostitución en Roma, viene con la Ley de las 
Doce Tablas, en la que se indica, que a la mujer adúltera se le 
vestía por el marido de una toga que era el traje de las 
prostitutas y se le retiraba de la gran ciudad, aislándola a las 
afueras y a orillas de los ríos, donde ejercía la prostitución
14
. 
Según Valerio
15
, de ahí surge la historia de una prostituta 
llamada Aca Larencia, que vivía en una pequeña casita llamada 
lupanar, era famosa por su vida desordenada y libertina, a la 
que llamaban “la loba”, la cual amamantó a dos mellizos que 
fueron abandonados, Rómulo y Remo. Con su oficio de 
prostituta y al morirse, les deja sus propiedades a sus hijos 
                                                          
12
  LEGARDIN, C., La prostitución, trad. Beatriz Velasco, Madrid 1997, p. 7, 
en parecido sentido; PRUNÉS R. L., La prostitución..., op. cit. p. 14, este 
autor hace mención que los “Dicterions”, impulsaron el comercio sexual 
alejados de la administración del Estado, por lo que se multiplicaron las  
casas libres de prostitución. 
13
 GARRIDO GUZMÁN, L., La prostitución estudio..., op. cit. p. 33, MARTÍN 
De LUCEANY, A., Historia..., op. cit. p. 14. 
14
 RODRÍGUEZ SOLIS, E., Historia de la prostitución..., op. cit. p. 20 y ss. 
15
 Citado por TUDELA M., Biografía..., op. cit. p. 55; Acosta Patiño, R., 
Criminología..., op. cit., p.37. 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 22 - 
adoptivos, los cuales fundaron la ciudad de Roma
16
. Con estas 
consideraciones podemos observar cómo, sobre este hecho se 
asienta una de las civilizaciones que gobernarían al mundo de 
aquella época. 
     El florecimiento de la prostitución en Roma tuvo sus orígenes 
a la progresiva depravación de las costumbres y la rigidez con 
que se castigaba el adulterio
17
. Se fue extendiendo esta 
profesión a medida que el imperio crecía, con el tráfico de 
mujeres como esclavas, así desde la infancia se les educaba 
con el propósito de venderlas a un propietario llamado Lenons
18
, 
surgiendo por primera vez lo que hoy conocemos como 
proxeneta
19
, pues este tenía la facultad de venderla a otra 
persona para explotarla sexualmente asegurando las ganancias 
por esa venta momentánea.  
     Este comercio estaba regulado por las leyes romanas, por lo 
tanto era una explotación legal supervisada por el Estado
20
, ya 
que en otros tiempos existía otra clase de proxenetas, por 
ejemplo en Egipto, en este país se tenía la costumbre de 
                                                          
16
 MARTÍN De LUCEANY, A., Historia..., op. cit. p. 18; TUDELA M., 
Biografía..., op. cit. p.34, ACOSTA PATIÑO, R., Criminología..., op. cit. p. 37. 
17
 Además de ser relegada de la sociedad a la adúltera el marido la podía 
azotar, y permitir que fuera ultrajada y violada por los espectadores, lo que 
ocasionaba que éstas mujeres se dedicasen a la prostitución Vid. ACOSTA 
PATIÑO, Criminología..., op. cit., p.38. 
18
 GARRIDO GUZMÁN, L., La prostitución estudio..., op. cit. p 34. 
19
 SOBREMONTE MARTÍNEZ, J.  
E., prostitución y Código Penal, Valencia, 1983. p.10. 
20
 GARRIDO GUZMÁN, L., La prostitución estudio..., op. cit. p 34. 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 23 - 
prostituir a las hijas para hacer construir edificaciones como la 
gran pirámide por Cheops
21
. 
      Con la prostitución como negocio, dejando abundantes 
ganancias a estos proxenetas, se llegó a tal grado de 
inmoralidad que los mismos padres ofrecían a sus hijas 
conviertíendose éstos en proxenetas de su propia familia, que 
degradada a esta actividad formaba la más simple y más 
primitiva lucha por la subsistencia
22
, puesto que la entrega 
sexual a cambio de dinero o bienes servía para lograr la 
subsistencia o ingresos suplementarios de las familias en las 
sociedades romanas. 
     Con este alarmante modo de vivir, con la corrupción de la 
moralidad de los proxenetas, con las reglamentaciones de la 
prostitución, las obligaciones de pagar impuestos que llegaban a 
ser hasta el ochenta por ciento de las ganancias generadas por 
estas actividades, se trató de combatir por primera vez el tráfico 
de la prostitución y así acabar con los proxenetas, Justiniano 
promulga una Ley llamada De Leonibus
23
, y en la cual señala: 
     “Ha llegado a nuestro conocimiento que algunos de nuestros 
súbditos encontrando insuficiente las ganancias que obtienen 
con la prostitución, recorren el imperio, y especulando con la 
                                                          
21
 HERVAS R., Historia..., op. cit. p. 20; Garrido Guzmán, L., La prostitución 
estudio..., op. cit. p. 32. 
22
 HERÓDOTO, Los nueve libros..., op. cit. p. 130. en el mismo sentido  
SEELIG, E., Tratado de Criminología, trad. de JOSÉ MARÍA RODRÍGUEZ 
DEVESA, Madrid, 1958. 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 24 - 
miseria y la inexperiencia de las jóvenes, logran seducirlas 
prometiéndoles bellos vestidos y otras cosas materiales; las 
hacen firmar el compromiso de trabajo con ellos, en cuyas casas 
las retienen todo el tiempo que juzgan necesario, que estas 
desdichadas, mal vestidas, mal alimentadas, privadas de 
libertad, se prostituyen con todos, sin distinción y sin ver jamás 
el dinero que reciben porque se lo quitan los dueños de las 
casas; que es usual que se les haga pagar una caución, para la 
seguridad del comercio, en el cual se les controla bien; que 
sucede a menudo que algunos hombres que por piedad quieren 
sustraerlas de su infortunio, o bien desposarlas, no pueden 
arrancarlas a esta especie de prisión, o sólo lo consiguen a 
precio de oro; que se comete la ignominia de prostituir a jóvenes 
que ni siquiera han alcanzado el décimo año; que todos estos 
horrores y muchos otros no se cometen únicamente en los 
barrios bajos de la ciudad primitivamente previstos para este 
uso, sino que también tienen lugar en el recinto de la ciudad.” 
      Esta Ley no fue lo suficientemente preventiva, pues había 
demasiada proliferación de casas de prostitución por lo que fue 
muy difícil erradicar esta actividad, según ACOSTA PATIÑO, 
entre el clero se produjeron abusos consistentes en tomar parte 
de este negocio obligando a las prostitutas a entregar hasta la 
mitad de sus ganancias en nombre del Papa Clemente VII 
representante de la Iglesia, lo que provocó que en parte en la  
                                                                                                                                                    
23
 ACOSTA PATIÑO, R., Criminología..., op. cit. p. 38; HERVAS R., 
Historia..., op. cit. p. 75. 
 Análisis Jurídico-Penal y criminológico de la prostitución en el Código Penal español 
 
 - 25 - 
Edad Media en algunos conventos se produjesen prácticas de 
prostitución
24
. 
      En este tiempo las ordenanzas de la policía se dirigen a la 
persecución de escándalos públicos, como la inmoralidad y el 
adulterio previéndose medidas como el cierre de los prostíbulos, 
generando la prostitución clandestina, pues ya la prostitución 
formaba parte del reconocimiento formal de la sociedad 
incorporándose en la misma, de manera paulatina en materia 
sexual
25
.  
      En España aparece la prostitución bajo la dominación 
romana, teniendo como principales ciudades a Cádiz, Sevilla y 
Tarragona, donde estaba regulada
26
. En este tiempo la palabra 
ramera según ACOSTA PATIÑO, sirve para designar a las 
mujeres que se dedicaban a la prostitución, las autoridades 
                                                          
24
 Ningún historiógrafo se atrevería a afirmar como afirma  ACOSTA PATIÑO, 
paladina e injustificadamente, por lo menos no lo acredita documentalmente 
que la mayoría de los conventos medievales fuesen verdaderos burdeles. 
Resulta frecuente entre los detractores o sesgados aprendices de historiador 
llevar a término generalizaciones sin ningún rigor científico con el fin de 
denigrar a una institución. Desgraciadamente ningún abuso por extendido 
que este entre algunos miembros de alguna institución, extremo éste que no 
debe confundirse con la institución misma, permite llevar a término fáciles 
comentarios, que si bien frecuentes en el terreno periodístico o político, 
degeneran desde luego en alguien que se dice científico del derecho. 
25
 RADBRUCH G.; GWINNER E., Historia de la criminalidad, Barcelona, 
1955, p. 124. 
26
 GARRIDO GUZMÁN, L., La prostitución estudio..., op. cit. p. 40.