Adozione nazionale e internazionale: le lacune della legge 184/83 e la riforma introdotta dalla legge 476/98

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Quest’atto di singolare gravità si faceva in forma solenne dinanzi ai comizi 
curiati3, presieduti dal pontefice massimo (successivamente rappresentati da 
trenta littori). 
L’adoptio in senso stretto si configurava come un negozio giuridico, 
consistente in una vendita fittizia dell’adottando, sottoposto alla volontà del 
suo pater familias, all’adottante che gli conferiva lo status di figlio o di 
nipote. 
Seguiva poi una fase giurisdizionale che si svolgeva davanti al magistrato, 
cioè al pretore o in provincia davanti al governatore. Partecipavano all’atto 
solo l’adottante e il pater familias dell’adottato, che non veniva neppure 
interpellato perché la sua sorte era legata esclusivamente alla volontà del  
pater. 
Questo tipo di adozione, posteriore alla “legge delle XII tavole”, determinava 
l’inserimento definitivo della nuova famiglia, salvo ad uscirne per 
emancipazione o per adozione ad opera d’un terzo.  
Ma già nell’età classica l’adozione viene  considerata come una sorta di 
filiazione artificiale, tanto da richiedere nell’adottante un’età maggiore 
rispetto all’adottato, che si compie anche nell’interesse di quest’ultimo a cui 
deve essere garantito un decoroso mantenimento. 
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 Branca G. , a cura di, voce “Adozione”, in Enciclopedia del Diritto, Ed. Giuffrè.   
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Nell’epoca post-classica e giustinianea questi principi si consolidano: nel 
diritto giustinianeo l’adozione si compie davanti al giudice che registra le 
volontà concordi del padre dell’adottato e di quest’ultimo, il cui silenzio ha 
valore di assenso. 
Con Giustiniano si distinguono due casi: 
1) l’adoptio plena, che è quella fatta da un ascendente dell’adottato e non 
differisce dall’adozione dei classici; 
2) l’adoptio minus plena, in tutti gli altri casi : l’adottato resta nella famiglia 
originaria e non cade sotto la podestà dell’adottante, ma acquista nei 
riguardi di questa i diritti di successione ab intestato. 
Nel diritto intermedio, sopravvive una forma di adozione simile all’adoptio 
minus plena, che attribuisce semplicemente un’aspettativa successoria sui 
beni dell’adottante. Essa si perfezionava con la redazione per iscritto, nella 
quale ricorrevano tanto la forma epistolare che quella oggettiva, oltre alla 
forma testamentaria. Scompare dunque la fase giurisdizionale. 
Questo tipo di adozione – per chartulam – si diffuse anche presso i 
Longobardi, che abbandonarono i loro riti tradizionali, adeguando l’istituto 
dell’adozione germanica all’adozione romano-volgare, che era essenzialmente 
un’adoptio in hereditatem, cioè un atto destinato a realizzare mediante 
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l’attribuzione dello status di figlio una chiamata alla successione ereditaria 
dell’adottante. 
Nell’epoca del diritto comune si riafferma la necessità dell’intervento di 
un’autorità pubblica e si consolida la massima “adoptio naturam 
imitatur”,cioè l’adoptio si fa a somiglianza della filiazione. 
Nella pratica però l’istituto decadde e il diritto feudale contribuì a ridurre 
ulteriormente la fortuna dell’adozione, escludendo dalla successione nei feudi, 
nei fedecommessi e nei beni aviti dell’adottante, i figli adottivi, ai quali era 
pure negata la successione nel diritto di nobiltà e allo stemma. 
La scuola giusnaturalistica, in conformità ai principi che la ispiravano, si 
rivelava ancor meno propensa all’istituto che sembrava destinato ad 
estinguersi. Ma la rivoluzione francese, anziché abrogare, richiamò in vita 
l’istituto dell’adozione, che era quasi del tutto scomparso perfino nella pratica 
dei Paesi di diritto scritto. 
Il Codice napoleonico tenne in vita l’adozione, forse più che altro per motivi 
sentimentali, a conforto di chi non avesse avuto figli o li avesse perduti.  
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1.2 L’adozione come surrogato della filiazione: la visione dell’istituto nel 
codice del 1865 e del 1942 
 
Nella sua configurazione tradizionale, impressale dalla codificazione 
napoleonica del 1804 e largamente recepita dai codici che ne furono 
influenzati, l’adozione venne concepita come uno strumento di natura  
negoziale, produttivo di limitati effetti giuridici e idoneo ad assicurare la 
continuazione del nome e la trasmissione del patrimonio a chi fosse privo di 
prole naturale.4 
Solo chi non aveva figli poteva quindi pensare di ricorrere all’adozione, ma 
l’adottante non poteva avere meno di cinquant’anni e l’adottando non poteva 
averne meno di diciotto. I giuristi definivano quell’adozione come un 
"negozio giuridico bilaterale di diritto familiare", e i giudici un "accordo 
privatistico" non molto dissimile da un normale contratto.5 
Accanto all’adozione ordinaria se ne riconobbero anche due forme speciali: 
la testamentaria e la remunerativa, consentita, quest’ultima, quale ricompensa 
di un salvataggio compiuto in circostanze eccezionali.  
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4
 Davì A., a cura di, “Diritto comparato straniero”(V), in Enciclopedia Giuridica Treccani. 
5
 Fadiga L., “ L’adozione. Una famiglia per chi non ce l’ha”, Il Mulino, Bologna, 1999. 
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Gli ex Stati italiani diedero all’adozione una disciplina che, ispirandosi a 
quella del codice di Napoleone, non presentava diversità sostanziali quanto 
agli effetti dell’adozione stessa e ai suoi requisiti.  
Tali effetti si risolveranno principalmente nella trasmissione del nome, nel 
diritto agli alimenti, nel diritto alla successione, senza però che l’adottato 
entrasse nella famiglia dell’adottante e senza che acquistasse normalmente il 
diritto a succederne nella nobiltà e nel titolo. 
In questo indirizzo si mantenne il codice civile del 18656. 
I principi della codificazione francese furono dunque sostanzialmente accolti 
in Italia nel codice civile del 1865: l’adozione era soprattutto l’istituto 
previsto per dare una continuità familiare e al pari del codice francese, 
l’art.206 sanciva che “ il minore non può essere adottato se non ha compiuto 
l’età di anni diciotto”. Il codice del 1865 è rimasto in vigore fino alla vigilia 
della seconda guerra mondiale. 
Nel 1942 fu promulgato il codice civile ancor oggi in vigore che, 
disciplinando la cosiddetta adozione ordinaria, abolì il divieto di adottare i 
minori di anni diciotto, permettendo quindi anche l’adozione di bambini.  
Pur essendo dunque stati modificati alcuni termini nel regolamento della 
materia, l’impostazione codicistica del ’42 ha sostanzialmente continuato a 
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 Vismara G., a cura di, voce “Adozione”, in Enciclopedia del Diritto.  
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considerare l’adozione come uno strumento atto a sopperire ad una mancata 
filiazione, sempre su base essenzialmente volontaria come atto bilaterale (con 
la sola differenza che il consenso dell’adottando minorenne doveva essere 
dato in sua vece dal genitore), ma inserita nel sistema di un controllo 
giudiziario della “convenienza” per il bambino.7 
 La disciplina codicistica dell’adozione non prevedeva alcuna interruzione dei 
legami tra il bambino adottato e la sua famiglia d’origine, anzi, sia pure in 
forma attenuata, sopravvivevano diritti e doveri reciproci, compreso l’obbligo 
alimentare fra genitori naturali e figlio. E’ evidente dunque che la permanenza 
di tal vincolo con la famiglia d’origine, privava il legame adottivo di una delle 
componenti più vere e sentite di un rapporto di filiazione, cioè la caratteristica 
dell’esclusività che è propria del legame fra genitori e figli.  
Questo tipo d’adozione basato sul consenso delle parti e sugli schemi di 
diritto privato entrò in crisi in Italia all’inizio degli anni ’60. La progressiva 
attenzione per i problemi del minore e soprattutto lo spostamento 
dell’interesse, prima focalizzato sulla tutela quasi esclusivamente 
patrimoniale, ad una tutela soprattutto del minore come "persona", determinò 
l’esigenza di creare un nuovo tipo d’adozione, che avesse come fine primario 
quello di dare una famiglia al bambino che ne fosse privo e solo come fine 
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 Trabucchi A., a cura di, “Adozione in generale” (I), in Enciclopedia Giuridica Treccani. 
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secondario quello di soddisfare il desiderio di un figlio da parte degli 
adottanti.  
La concezione negoziale sottesa alla vecchia adozione, cedeva il passo ad una 
moderna concezione "assistenziale", a cui si erano già ispirati i Paesi che, per 
varie ragioni storiche, avevano introdotto l’adozione nei loro ordinamenti 
soltanto in epoche relativamente recenti, tra cui i Paesi di common law, i 
Paesi nordici e gli Stati socialisti8. 
Questo processo di sensibilizzazione verso la problematica minorile investì 
tutti i Paesi europei che avevano regolamentato l’adozione ispirandosi alla 
concezione tradizionale patrimoniale, in particolare Francia, Spagna, 
Germania e Austria, determinando l’esigenza di un rinnovamento legislativo 
nell’ambito dell’ordinamento giuridico. Tale rinnovamento si è attuato 
attraverso due fasi: nella prima fase si è cercato di modificare la normativa 
vigente attraverso una serie di interventi legislativi parziali volti ad eliminare 
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 L'Inghilterra introdusse l'adozione nel suo diritto con l'Adoption Act del 1926, e più o meno alla stessa 
epoca risalgono le legislazioni degli altri Paesi del Commonwealth, tutte sostanzialmente ispirate alla legge 
inglese. 
Tra i caratteri essenziali dell'istituto, in questo gruppo di Paesi, possono indicarsi i seguenti: 
l'adozione è riservata ai minori e deve aver luogo unicamente nel loro interesse; 
si costituisce mediante provvedimento giudiziario; 
interrompe i legami tra l'adottato e la famiglia d'origine, anche quando abbia luogo da parte di una persona 
singola. 
Nei Paesi del gruppo nordico, la disciplina dell'istituto si è indirizzata, fin dal momento della sua 
introduzione, in senso familiare – assistenziale , avvenuta per lo meno in forma organica, soltanto dopo 
l'inizio del secolo scorso. 
Nei Paesi socialisti, nei primi anni successivi alla rivoluzione, il diritto sovietico si dimostrò decisamente 
contrario all'adozione, che addirittura era vietata dal Codice di Famiglia del 1918. 
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quegli aspetti della disciplina tradizionale, che in qualche modo potessero 
ostacolare il raggiungimento di obiettivi di carattere socio-assistenziale; nella 
seconda fase è stata introdotta l’adozione legittimante, che in sintesi 
attribuisce all’adottato gli stessi diritti e doveri di un figlio legittimo e dispone 
l’interruzione dei suoi rapporti personali con la famiglia d’origine. 
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Il gran numero di orfani provocato dalla guerra civile, indusse ben presto a mutare tale atteggiamento e nel 
1926, l'istituto riservato ai minori e volto all'esclusiva tutela dei loro interessi, fece la sua apparizione 
ufficiale (vedi D’Avì A., a cura di, “Diritto comparato straniero” (V) , in Enciclopedia Giuridica Treccani). 
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1.3 Dalla concezione “patrimoniale” alla concezione “assistenziale”: 
la legge 431/67 e l’adozione speciale 
 
Nel nostro Paese, nella direzione indicata, fu emanata una legge di ampia 
riforma dell’istituto, la L.431 del 5 giugno ’67, che da un lato operò delle 
modifiche nella disciplina codicistica vigente e dall’altro introdusse, nel 
Titolo VIII del libro I del codice civile, un capo III, contenente circa trenta 
articoli, rubricato  dell’adozione speciale. L’adozione ordinaria dunque, 
venne a trovarsi in posizione alternativa con l’adozione speciale, forma legale 
destinata agli abbandonati di età inferiore agli anni otto.  
Gli interventi effettuati dalla L.431/67 sull’adozione ordinaria sono di 
modesta entità: modificano il requisito dell’età dell’adottante (infatti il limite 
si abbassa da cinquanta a trentacinque anni, e in circostanze eccezionali è 
sufficiente che l’adottante abbia compiuto i trent’anni) e ammettono 
l’adozione di più persone, anche con atti successivi.  
L’introduzione dell’istituto "adozione speciale" costituisce invece senza 
dubbio la vera innovazione della L.431/67: con essa si mira ad inserire il 
minore in una famiglia e a tal scopo si richiede che gli adottanti siano una 
coppia di coniugi uniti dal vincolo matrimoniale da almeno 5 anni; che la 
sussistenza di tale vincolo non sia inficiata da una separazione personale e che 
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le loro condizioni morali e materiali permettano di educare, istruire e 
mantenere i minori.  
L’età degli adottanti deve superare di almeno venti e di non più di 
quarantacinque anni l’età dell’adottando, in modo da evitare perlomeno i 
conflitti generazionali tra “figlio” e “genitori” adottivi. Per garantire poi 
l’esclusività del rapporto tra genitori e figli che caratterizza la famiglia 
biologica, la legge in esame tronca ogni rapporto e legame giuridico tra 
l’adottando e la famiglia d’origine. 
Il nuovo is tituto prevedeva un massiccio intervento dell’autorità giudiziaria 
nella procedura che si articolava in tre fasi: 
 I ) accertamento della situazione di abbandono del minore e conseguente 
decreto che dichiara lo stato di adottabilità; 
II ) abbinamento, ossia scelta della coppia ritenuta più idonea ad adottare il 
minore, e decreto di affidamento preadottivo;  
III ) decreto di adozione.  
In quest’ottica, la domanda di adozione più che domanda, diveniva “offerta di 
disponibilità” ad accogliere come figlio un bambino abbandonato. La coppia 
desiderosa di adottare non era più l’attore principale, ma una risorsa da 
utilizzare in caso di bisogno.  
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Il soggetto principale, il protagonista della procedura, diventava finalmente il 
bambino. 9  
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 Fadiga L., ”L’Adozione. Una famiglia per chi non ce l’ha”, Il Mulino, Bologna, 1999. 
 18
1.4 La legge 184/83: l’introduzione dell’adozione internazionale 
 
Dal punto di vista strettamente giuridico ben poco è cambiato nell’adozione 
nazionale dal ’67 in poi. La successiva legge 184/83, che ha sostituito la legge 
del ’67, ha essenzialmente ricalcato in grandissima parte la legge 
sull’adozione speciale, apportando modifiche non sostanziali all’adozione 
nazionale e ispirandosi allo stesso modello familiare (coppie di coniugi) 
imposto dal legislatore del ’67. 
  Le vere novità della 184/83 sono costituite dall’istituto dell’affidamento 
familiare, che si rivela un mezzo alternativo all’adozione, a cui ricorrere per 
far fronte a situazioni di disagio temporaneo, e dalla regolamentazione 
dell’istituto internazionale. La precedente disciplina di legge in ordine 
all’adozione era quanto mai scarna. Le uniche norme a cui far riferimento 
erano costituite dall’art.17 delle disposizioni preliminari del codice civile, per 
il quale “Lo stato e la capacità delle persone e i rapporti di famiglia sono 
regolati dalla legge dello Stato al quale esse appartengono e dall’art.20, 
comma 2, delle stesse disposizioni per il quale i rapporti tra adottante e 
adottato sono regolati dalla legge nazionale dell’adottante al tempo 
dell’adozione”.