Diritto commerciale:

Diritto
commerciale
Appunti di Sara Rasente
Università degli Studi dell'Insubria di Varese
Facoltà: Economia
Corso di Laurea in Economia e Management
Esame: Diritto commerciale
Docenti:  Patriarca Sergio
A.A. 2021/2022INDICE DEI CONTENUTI:
 
CAPITOLO 1: L'imprenditore
CAPITOLO 2: Le categorie di imprenditori
CAPITOLO 3: L'acquisto delle qualità di imprenditore
CAPITOLO 4: Lo statuto dell'imprenditore
CAPITOLO 5: L'azienda
CAPITOLO 10: Le società
CAPITOLO 11: La società semplice e la società in nome collettivo
CAPITOLO 12: La società in accomandita semplice
CAPITOLO 13: Le società per azioni
CAPITOLO 14: Le azioni
CAPITOLO 15: Le partecipazioni rilevanti
CAPITOLO 16: L'assemblea
CAPITOLO 17(1): L'amministrazione
CAPITOLO 17(2): I controlli
CAPITOLO 18: Il bilancio di esercizio
CAPITOLO 19: Le modificazioni dello statuto
CAPITOLO 20: Le obbligazioni
CAPITOLO 21: Lo scioglimento delle società per azioni
CAPITOLO 22: Le società in accomandita per azioni
CAPITOLO 23: Le società a responsabilità limitata
CAPITOLO 24: Le società cooperative
CAPITOLO 25: La trasformazione, la fusione e la scissione
CAPITOLO 26: Le società europeeCAPITOLO PRIMO – L’imprenditore 
Alcune definizioni di base 
Il diritto si basa sulle norme che devono essere interpretate grazie al diritto commerciale. Esso si occupa della 
disciplina dell’imprenditore e delle società, in particolare di tutti i diversi enti collettivi che svolgono una attività 
economica. Il diritto privato, invece, comprende il diritto commerciale in tutta la normativa del Codice civile. 
I soggetti giuridici sono persone giuridiche che si strutturano secondo un modello unico. Essi sono soggetti che 
creano rapporti giuridici grazie ai soci. La persona fisica o l’imprenditore è il titolare di rapporti giuridici dare e 
avere. Il diritto della impresa oppure dell’imprenditore è strettamente connesso alla figura dell’imprenditore. 
Infine, la società è l’insieme di soggetti, detti soci, titolari di rapporti giuridici. I soci risultano titolari del capitale 
sociale. 
Nel caso concreto 
Nell’appalto l’impresa è dell’imprenditore inteso come la persona fisica. Ciò significa che i debiti devono essere 
pagati con il patrimonio dell’imprenditore. 
Quando si vuole strutturare l’azienda come una società viene creato un capitale sociale a cui partecipano i vari 
soci. In questo modo si va a creare la persona giuridica «società». La società risponderà con il suo patrimonio 
sociale del debito contratto nei confronti del terzo. 
Per l’imprenditore non vale questo principio perché il suo patrimonio personale è unico e indivisibile. Dunque, i 
differenti rapporti che possono derivare dall’attività di impresa sono saldati col patrimonio del singolo soggetto 
imprenditore. 
Il sistema legislativo 
La disciplina dettata non è identica per tutti gli imprenditori. La fattispecie impresa non è fattispecie a disciplina 
unitaria. Il Codice civile distingue diverse tipologie di imprese e di imprenditori in base a tre criteri di selezione: 
1. oggetto dell’impresa: imprenditore agricolo (art. 2135) e imprenditore commerciale (art. 2195)
2. dimensione dell’impresa: piccolo imprenditore (art. 2083) e imprenditore medio-grande
3. natura del soggetto che esercita l’impresa: impresa individuale, pubblica e in forma di società
Tutti i diversi imprenditori risultano assoggettati allo statuto generale dell’imprenditore. Poche e scarsamente 
significative sono le diverse disposizioni del Codice civile applicabili esclusivamente all’imprenditore agricolo e 
al piccolo imprenditore. Lo statuto tipico dell’imprenditore commerciale è costituito da: 
1. iscrizione nel registro delle imprese con funzione di pubblicità legale
2. obbligo della tenuta delle scritture contabili
3. assoggettamento a fallimento e altre procedure concorsuali
La nozione generale di imprenditore 
In base a quanto enunciato nel Codice civile definiamo imprenditore chi esercita professionalmente un’attività 
economica organizzata al fine della produzione oppure dello scambio di beni o servizi.  
L’imprenditore coordina, organizza e, infine, dirige il processo produttivo assumendo su di sé il rischio relativo 
ai costi sopportati che devono essere coperti dai vari ricavi. 
Dall’art. 2082 del Codice civile si evince che l’impresa risulta una attività (serie coordinata di atti) caratterizzata 
sia da uno specifico scopo (vale a dire produzione o scambio dei beni) sia da specifiche modalità di svolgimento 
(organizzazione, economicità e professionalità). I requisiti minimi dell’imprenditore sono: 
1. professionalità
2. economicità dell’attività
3. organizzazione
4. scopo
Nel caso concreto 
Una fondazione o associazione onlus può essere un’attività di impresa? NO, perché ha uno scopo altruistico o 
benefico, quindi non può avere scopo di lucro. 
Chi svolge una attività per un determinato periodo di tempo può essere considerato imprenditore in maniera 
professionale? NO, perché la professionalità non ha un limite di durata temporale. 
Un soggetto che svolge una attività occasionale o stagionale può essere considerato imprenditore in maniera 
professionale? SÌ, se egli svolge in maniera continuativa l’attività (ciclica), ovvero se si presenta di anno in anno 
(attività sciistica). 
L’impresa per conto proprio non è una impresa perché le imprese operano di regola per il mercato. Ciò significa 
che esse destinano ad esso lo scambio di beni o di servizi prodotti. 
La attività produttiva 
L’impresa è attività finalizzata alla produzione o allo scambio di beni oppure di servizi (art. 810). Non è rilevante 
la natura dei beni o servizi prodotti e che l’attività produttiva possa allo stesso tempo qualificarsi come attività 
di godimento o amministrazione di determinati beni o del patrimonio del soggetto agente. Inoltre, non risulta 
attività d’impresa l’attività di mero godimento (non dà luogo alla produzione di nuovi beni o servizi). 
La qualità di imprenditore è riconosciuta anche quando l’attività produttiva svolta è illecita, cioè contraria alle 
norme imperative. Chi svolge attività di impresa violando la legge non potrà avvalersi delle norme che tutelano 
l’imprenditore nei confronti dei terzi. 
Nel caso concreto 
Gli atti di investimento, speculazione e finanziamento quando sono coordinati in serie in modo da configurare 
una attività unitaria possono dar vita ad impresa se ricorrono gli ulteriori requisiti. 
Le società di investimento risultano essere delle imprese commerciali perché hanno per oggetto l’impiego del 
proprio patrimonio nella compravendita dei titoli secondo il criterio di diversificazione degli investimenti e del 
frazionamento dei rischi. In questo modo si offre ai soci un dividendo costante. 
Le società finanziarie sono, anch’esse, delle imprese commerciali dal momento che erogano credito con mezzi 
propri (non raccolti fra il pubblico) e vengono considerate imprese bancarie. 
Le Holdings, infine, sono delle imprese commerciali perché hanno per oggetto esclusivo l’acquisto e la gestione 
di partecipazioni di controllo in altre società con fine di direzione, di coordinamento e finanziamento delle loro 
attività. 
L’organizzazione: impresa e lavoro autonomo 
Normale è che l’imprenditore istituisca un complesso produttivo formato dalle persone e da beni strumentali. 
È imprenditore colui che opera senza utilizzare le prestazioni lavorative altrui e non è necessario che l’attività 
organizzativa dell’imprenditore si concretizzi nella creazione di un apparato aziendale composto da beni mobili 
e dai beni immobili. La semplice organizzazione ai fini produttivi del proprio lavoro non può essere considerata 
organizzazione di tipo imprenditoriale. 
 
Tali dati confermano che un minimo di organizzazione di lavoro altrui e capitale (ovvero etero-organizzazione) 
è pur sempre necessaria per aversi impresa (anche se piccola). In mancanza di ciò parliamo di lavoro autonomo 
non imprenditoriale. 
 
L’azienda è definita come il complesso dei diversi beni organizzati dall’imprenditore per l’esercizio dell’impresa. 
La qualità di imprenditore non può essere negata a causa del difetto del requisito di organizzazione sia quando 
l’attività è esercitata senza l’ausilio dei collaboratori, sia quando il coordinamento dei fattori produttivi non si 
concretizza nella creazione di un complesso aziendale materialmente percepibile. 
 
L’economicità dell’attività e lo scopo di lucro 
 
L’impresa è attività economica quindi attività produttiva cioè attività rivolta alla produzione o scambio di beni 
o servizi. L’economicità è richiesta in aggiunta allo scopo produttivo. Un’attività viene, quindi, qualificata come 
economica non solo per il fine a cui è indirizzata (produttivo), ma si riferisce anche al metodo tramite cui viene 
svolta: metodo economico (ossia le entrate remunerative dei fattori produttivi), copertura dei costi con i ricavi 
nel lungo periodo oppure si ha una attività di consumo e non produzione di ricchezza. Per avere un’impresa è 
essenziale che l’attività produttiva sia condotta con metodo economico, secondo le modalità che consentono 
almeno la copertura dei costi con i ricavi e assicurano l’autosufficienza economica. 
 
L’impresa pubblica, l’impresa cooperativa e anche quella sociale dimostrano che il requisito minimo essenziale 
dell’attività di impresa è l’economicità della gestione e non lo scopo di lucro. 
 
Non è imprenditore chi, l’ente pubblico o l’associazione privata, produce dei beni o i servizi che vengono erogati 
gratuitamente o ad un prezzo politico, tale cioè da far oggettivamente escludere la possibilità di coprire i costi 
con i ricavi (ospedale, istituto di istruzione oppure ospizio per i poveri). È imprenditore chi gestisce i medesimi 
servizi con il metodo economico ispirato da un fine pubblico o ideale e anche se le condizioni di mercato non 
consentono di remunerare i fattori produttivi. 
 
La professionalità  
 
Professionalità significa esercizio abituale e non occasionale di una attività produttiva. Non risulta richiesta una 
continuità. Dunque, è sufficiente il costante ripersi di atti di impresa secondo cadenze proprie di quel dato tipo 
di attività. Non è necessario che l’attività d’impresa sia attività unica o principale. È possibile il contemporaneo 
esercizio di più attività di impresa da parte dello stesso soggetto (il professore oppure l’impiegato che gestisce 
un negozio). 
 
Si parla di impresa anche quando si opera per il compimento di un unico affare. Non esiste incompatibilità tra 
l’unico affare e attività professionale. Il compimento di un singolo affare può costituire impresa quando implica 
il compimento di operazioni molteplici e complesse e l’utilizzo di un apparato produttivo in grado di escludere 
il carattere occasionale e non coordinato dei singoli atti economici. 
 
Lo scopo  
 
Il requisito essenziale dell’attività di impresa è l’intento di conseguire un guadagno oppure profitto personale. 
Il concetto di SCOPO di LUCRO è variabile a seconda del soggetto titolare dell’impresa. 
 
Appare sufficiente che l’attività venga svolta secondo modalità oggettive tendenti al pareggio fra costi e ricavi 
(metodo economico) ma non è necessario che si realizzi un profitto. Le società sono tenute ad usare il metodo 
lucrativo: l’attività deve essere rivolta al conseguimento degli utili (ossia il lucro oggettivo) e l’utile deve essere 
devoluto ai soci (ossia il lucro soggettivo). Per le imprese sociali, invece, è vietato distribuire gli utili in qualsiasi 
forma ai soci. 
 
L’impresa e le professioni intellettuali (art. 2238 del Codice civile) 
 
I liberi professionisti non sono mai in quanto tali imprenditori, lo diventano solo se ed in quanto la professione 
intellettuale è esplicitata nell’ambito di una attività di per sé qualificabile come impresa (per esempio il medico 
che gestisce una clinica privata nella quale opera o il professore titolare della scuola privata in cui insegna). 
 
Il Codice civile stabilisce che l’esercizio della professione non costituisce di per sé esercizio di impresa, neppure 
quando l’espletamento dell’attività professionale richiede l’impiego dei mezzi materiali e dell’opera di qualche 
ausiliario.  
 
I professionisti intellettuali non diventano in nessun caso imprenditori perché i caratteri stessi della loro attività 
sono in netto contrasto con quella che è la nozione dell’imprenditore. Infatti, il professionista non ha i requisiti 
richiesti dell’articolo 2082 del Codice civile. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
CAPITOLO SECONDO – Le categorie di imprenditori 
 
L’imprenditore agricolo (art. 2135 del Codice civile) 
 
Definiamo imprenditore agricolo colui che esercita un’attività diretta di coltivazione del fondo, alla selvicoltura, 
all’allevamento del bestiame e attività connesse. Si considerano connesse le attività dirette alla trasformazione 
oppure all’alienazione dei prodotti agricoli, quando rientrano nell’esercizio normale dell’agricoltura.  
 
Le attività agricole possono essere distinte in: 
 
1. attività agricole essenziali 
2. attività agricole per connessione 
 
La formulazione dell’art. 2135 ribadisce che è imprenditore agricolo chi: coltiva un fondo, esegue selvicoltura, 
l’allevamento di animali (cortile e acquacoltura) e l’imprenditore ittico. Per coltivazione, selvicoltura e, infine, 
allevamento si intendono le attività dirette alla cura e allo sviluppo del ciclo biologico. 
 
L’imprenditore agricolo deve essere iscritto nel registro delle imprese con la funzione di pubblicità legale come 
per gli imprenditori commerciali per l’opponibilità dei terzi, non è obbligato alla tenuta delle scritture contabili 
e, infine, non fallisce e non è soggetto alle procedure concorsuali dell’imprenditore commerciale (l’eccezione 
per gli accordi di ristrutturazione dei debiti). 
 
Coltivazione del fondo: lo sfruttamento di energie naturali della terra (come l’orticultura, le coltivazioni in serra 
oppure in vivai e la floricoltura). Il fondo può assumere un ruolo di fattore produttivo o di mero strumento per 
la conservazione delle piante. Risultano indifferenti le modalità tecnico-organizzative con le quali il fondo viene 
coltivato. 
 
Selvicoltura: l’attività rivolta alla produzione del legname. Con tale termine andiamo a parlare di una complessa 
attività di coltivazione e non di una attività meramente estrattiva (come la cura del bosco). 
 
Allevamento di animali: zootecnia, allevamenti in batteria, allevamento da cortile e l’acquacoltura. 
 
Per quanto riguarda le attività connesse distinguiamo tra le attività diretta alla manipolazione, conservazione, 
trasformazione, commercializzazione e alla valorizzazione di prodotti ottenuti prevalentemente da un’attività 
agricola essenziale e le attività dirette alla fornitura di beni oppure di servizi mediante l’utilizzazione prevalente 
di attrezzature o di risorse normalmente impiegate nell’attività esercitata, comprese quelle di valorizzazione 
del territorio e patrimonio rurale-forestale e le attività agrituristiche.  
 
È necessario che il soggetto che le esercita sia già un imprenditore agricolo in quanto svolge in forma di impresa 
una delle tre attività agricole tipiche.  
 
L’impresa agricola basata sul solo sfruttamento della produttività naturale della terra persiste in determinate 
zone del nostro paese, ma cede sempre più il passo all’agricoltura industrializzata, ovvero quella meccanizzata 
che adopera dei prodotti chimici per accrescere la produttività naturale della terra e che controlla ed accelera 
i cicli biologici naturali attraverso tecniche sempre più sofisticate. 
 
Le attività agricole per connessione sono considerate per legge come attività agricole quando sono esercitate 
in connessione con le attività agricole essenziali. Il legame neutralizza la qualifica oggettiva del commerciale e 
impedisce l’assunzione della doppia qualità di imprenditore commerciale e di imprenditore agricolo. 
 
Per concludere, un imprenditore risulta agricolo solo se tratta un’attività che ha per oggetto i prodotti ottenuti 
prevalentemente dall’esercizio dell’attività agricola essenziale. 
 
L’imprenditore commerciale (art. 2195 del Codice civile) 
 
È imprenditore commerciale colui che esercita: 
 
1. attività industriale diretta alla produzione di beni o servizi 
2. attività intermediaria nella circolazione dei beni 
3. attività di trasporto per terra, per acqua o per aria 
4. attività bancaria o assicurativa 
5. altre attività ausiliarie delle precedenti 
 
Sarà qualificata commerciale ogni impresa che non rientra nella categoria agricola. 
 
Le attività industriali sono svolte da imprese industriali come per esempio le imprese automobilistiche, tessili, 
chimiche ed edili. L’attività intermediaria nella circolazione di beni o l’attività commerciale è rappresentata da 
un commerciante che acquista e rivende ad altri intermediari (commercio all’ingrosso) oppure ai consumatori 
(il commercio al minuto) attraverso le operazioni di scambio. Le attività di trasporto risultano svolte da imprese 
di trasporto focalizzate sullo spostamento di persone o di cose da un luogo ad un altro. L’impresa bancaria è 
basata sulla raccolta del risparmio tra il pubblico e l’esercizio del credito, quindi è un’attività di intermediazione 
nella circolazione del denaro. 
 
La qualità di imprenditore commerciale si acquista per il solo fatto di esercitare professionalmente una attività 
economica non agricola. Tuttavia, tale qualità si perde per cessazione effettiva dell’attività, a prescindere dalla 
cancellazione dal registro delle imprese. 
 
Se un soggetto decide di diventare imprenditore deve rendere pubblica la propria esistenza, iscrivendola entro 
30 giorni all’ufficio del registro delle imprese presso la Camera di Commercio. L’imprenditore appare soggetto 
all’obbligo di registrazione nel registro delle imprese, è obbligato a tenere le scritture contabili ed è soggetto 
al fallimento e alle procedure concorsuali. 
 
La disposizione fallimentare ad oggi individua alcuni parametri fondamentali dell’impresa, al di sotto dei quali 
l’imprenditore commerciale non fallisce. Non è a rischio di fallimento l’imprenditore commerciale che dimostri 
il possesso congiunto dei seguenti requisiti: aver avuto nei 3 esercizi antecedenti la data di deposito dell’istanza 
di fallimento (o dall’inizio dell’attività se è di durata inferiore), un ATTIVO PATRIMONIALE di ammontare totale 
annuo non superiore a 300.000 euro, aver realizzato, in qualche modo, risultati nei tre esercizi antecedenti la 
data di deposito dell’istanza di fallimento (o dall’inizio dell’attività se di durata inferiore), RICAVI LORDI per un 
ammontare complessivo annuo non superiore a 200.000 euro e, per finire, non deve aver contratto nei 3 anni 
antecedenti il deposito dell’istanza fallimentare DEBITI per più di 500.000 euro. 
 
La piccola impresa (art. 2083 del Codice civile) 
 
Sono dei piccoli imprenditori i coltivatori diretti del fondo, gli artigiani, i piccoli commercianti e tutti coloro che 
esercitano una attività professionale organizzata prevalentemente con il lavoro proprio e dei componenti della 
famiglia. 
 
Il piccolo imprenditore appare sottoposto allo statuto generale dell’imprenditore, l’iscrizione nel registro delle 
imprese ha solo la funzione di pubblicità notizia ed è esonerato, anche se esercita attività commerciale, dalla 
tenuta delle scritture contabili, dal fallimento e dalle altre procedure concorsuali da sovra indebitamento. 
 
Nella piccola impresa è necessario che l’imprenditore presti il proprio lavoro all’impresa. Il suo e quello di tutti 
i suoi familiari che collaborano nell’impresa prevalgono sia rispetto al lavoro altrui sia al capitale investito. Non 
è piccolo imprenditore chi investe ingenti capitali nell’impresa anche se non si avvale di alcun collaboratore.  
 
L’impresa artigiana 
 
Tra i piccoli imprenditori vi è l’impresa artigiana. Essa è società cooperativa oppure in nome collettivo dove la 
maggioranza di soci presta in prevalenza lavoro personale nel processo produttivo. In essa il lavoro ha funzione 
preminente sul capitale. La disciplina è stata estesa alla società a responsabilità uni personale limitata e società 
in accomandita semplice. 
 
La legge del 25/07/1956, numero 860 affermava espressamente che l’impresa rispondente ai diversi requisiti 
fondamentali nella stessa fissati era da considerarsi artigiana a tutti gli effetti di legge e quindi anche agli effetti 
civilistici e fallimentari. La legge quadro del 1985 fornisce una propria definizione della impresa artigiana basata 
sull’oggetto dell’impresa e sul ruolo dell’artigiano. Il punto fondamentale è che la legge quadro del 1985 non 
afferma più che l’impresa artigiana è definita a tutti gli effetti di legge.  
 
Una società artigiana godrà di tutte le varie provvidenze di cui godono le altre imprese artigiane, ma in caso di 
dissesto fallirà al pari di ogni altra società che esercita attività commerciale, se supera le soglie dimensionali di 
fallibilità. 
 
L’impresa familiare 
 
L’impresa familiare è l’impresa che presta in modo continuativo la propria attività di lavoro, in cui collaborano 
il coniuge, i parenti entro il terzo grado (fino ai nipoti) e, infine, gli affini entro il secondo grado (fino ai cognati) 
dell’imprenditore: la cosiddetta famiglia nucleare. 
 
L’impresa familiare non va confusa con la piccola impresa. Può aversi la piccola impresa anche se non familiare 
e anche l’impresa non piccola può essere impresa familiare. Vengono tutelati legislativamente i membri della 
famiglia nucleare che lavorano in modo continuato nella famiglia o nell’impresa.  
 
Sul piano patrimoniale l’imprenditore familiare ha i seguenti diritti: 
 
1. diritto al mantenimento secondo le condizioni patrimoniali della famiglia 
2. diritto alla partecipazione agli utili dell’impresa in proporzione a quantità e qualità del lavoro prestato 
3. diritto sui beni acquistati con gli utili e sugli incrementi di valore dell’azienda 
4. diritto di prelazione sull’azienda in caso di divisione ereditaria o di trasferimento dell’azienda stessa 
 
Sul piano amministrativo è previsto che le decisioni in merito alla gestione straordinaria e talune altre decisioni 
di particolare rilievo siano adottate, a maggioranza, dai familiari che partecipano all’impresa stessa. 
 
L’impresa familiare è un’impresa (no società) in cui un unico soggetto è identificato come imprenditore, ed è 
chi svolge l’attività economica in modo organizzato (ex art. 2082). Non esiste principio di prevalenza del lavoro 
familiare, ma di assolutezza del lavoro familiare. 
 
Nonostante ci sia un imprenditore singolo, nell’impresa familiare il lavoratore familiare (non è un socio e quindi 
non fa conferimenti) ha il diritto a partecipare agli utili e questo diritto viene tutelato con un accordo (scrittura 
privata) con l’imprenditore, per evitare che egli sfrutti le attività dei familiari. In questo caso il lavoratore vede 
il suo diritto allo stipendio non certo: ci sarà se l’utile esiste, altrimenti no. 
 
Le decisioni concernenti l’impiego degli utili e degli incrementi cioè quelle inerenti alla gestione straordinaria, 
agli indirizzi produttivi e alla cessazione dell’impresa risultano essere adottate, a maggioranza, dai familiari che 
partecipano alla impresa stessa. I familiari partecipanti all’impresa che non hanno una piena capacità di agire 
sono rappresentati nel voto da chi esercita la potestà su di essi. Il lavoro della donna è considerato equivalente 
a quello dell’uomo. 
 
Il diritto di partecipazione è trasferibile solo a favore degli altri membri della famiglia nucleare e con il consenso 
unanime dei familiari partecipanti. Esso può essere liquidato in danaro alla cessazione, per una qualsiasi causa, 
della prestazione del lavoro, ed altresì in caso di alienazione dell’azienda. Infine, il pagamento può avvenire in 
più annualità, determinate, in difetto di accordo, dal giudice.  
 
In caso di divisione ereditaria o di trasferimento dell’azienda (maggioranza dei voti) i partecipanti possiedono 
il diritto di prelazione sull’azienda stessa. I vari familiari hanno la possibilità di acquistare sé stessi. La qualifica 
di imprenditore viene assunta da uno dei familiare rimasti in carica (l’impresa resta familiare). Se la prelazione 
non viene esercitata, l’impresa verrà ceduta a un terzo imprenditore ed essa non avrà più la qualifica di impresa 
familiare (i familiari diventeranno lavoratori subordinati). 
 
Per quanto riguarda la struttura dell’impresa familiare tutti i vari beni aziendali restano di proprietà esclusiva 
dell’imprenditore datore di lavoro, i diritti patrimoniali dei partecipanti all’impresa costituiscono dei semplici 
diritti di credito nei confronti del familiare imprenditore e infine, gli atti della gestione ordinaria rientrano nella 
competenza esclusiva dell’imprenditore. Se l’impresa risulta commerciale (e non piccola) solo il capo famiglia-
datore di lavoro sarà esposto al fallimento in caso di dissesto. 
 
L’impresa societaria (art. 2249 del Codice civile) 
 
Le società sono forme associative tipiche, anche se non esclusive e vengono tradizionalmente definite società 
commerciali. 
 
1. le società di persone: principio dell’autonomia patrimoniale imperfetta (tutti i soci rispondono in nome 
e per conto della società). 
 
• società semplice  
• società in nome collettivo (regolarmente iscritte nel registro delle imprese) 
• società in accomandita semplice 
 
2. le società di capitali: vale il principio dell’autonomia patrimoniale perfetta. 
 
• società per azioni  
• società a responsabilità limitata  
• società in accomandita per azioni 
 
La società semplice è utilizzabile solamente per l’esercizio di attività non commerciale. Le società diverse dalla 
precedente si definiscono società commerciali. 
 
Parte della disciplina propria dell’imprenditore commerciale si applica alle società commerciali qualunque sia 
l’attività svolta. Il principio espresso è enunciato per l’obbligo di iscrizione nel registro delle imprese, ma deve 
ritenersi valido anche per la tenuta delle scritture contabili. Nelle società in nome collettivo ed in accomandita 
semplice parte della disciplina dell’imprenditore commerciale trova poi applicazione solo o anche nei confronti 
dei soci a responsabilità illimitata: tutti i soci nella società in nome collettivo e i soci accomandatari nella società 
in accomandita semplice. 
 
Le imprese pubbliche 
 
L’attività di impresa può essere svolta dallo Stato ed enti pubblici. 
 
Lo Stato oppure un altro ente territoriale (Regioni, Provincie e Comuni) possono svolgere direttamente attività 
d’impresa avvalendosi di proprie strutture organizzative. La pubblica amministrazione può dar vita ad enti del 
diritto pubblico il cui compito istituzionale esclusivo o principale è l’esercizio di attività di impresa (le Ferrovie 
dello Stato e l’Enel). Lo Stato e gli altri enti pubblici possono svolgere attività di impresa servendosi di strutture 
di diritto privato attraverso la costituzione di società generalmente per azioni.  
 
I vari enti pubblici economici appaiono sottoposti allo statuto generale dell’imprenditore e allo statuto proprio 
dell’imprenditore commerciale, con l’esonero dal fallimento e dal concordato preventivo. Gli enti pubblici che 
svolgono attività commerciale in via accessoria sono solo sottoposti allo statuto generale dell’imprenditore. 
 
Le imprese organo sono le differenti aziende municipalizzate erogatrici di pubblici servizi (acqua, gas e trasporti 
urbani). Privatizzazione delle imprese pubbliche: con una serie di interventi legislativi quasi tutti gli enti pubblici 
economici sono stati trasformati in società per azioni a partecipazione statale. 
 
Le associazioni e le fondazioni 
 
Le associazioni, le fondazioni e più in generale tutti i vari enti privati con fini ideali o anche altruistici possono 
svolgere attività commerciale qualificabile come attività di impresa. Se essi esercitano attività commerciale in 
via accessoria sono esonerate dall’iscrizione nel registro delle imprese e anche dallo statuto dell’imprenditore 
commerciale. Tuttavia, le esercenti di attività commerciali in forma di impresa diventano sempre e comunque 
imprenditori commerciali e quindi sono sottoposte al fallimento. 
 
Le imprese sociali 
 
Le imprese sociali sono le organizzazioni private che esercitano in via stabile e principale un’attività economica 
organizzata al fine della produzione o dello scambio di beni o servizi di utilità sociale. 
 
L’impresa sociale non ha scopo di lucro, risulta vietata solamente l’auto-destinazione di risultati della gestione. 
Gli utili e gli avanzi della gestione devono essere destinati allo svolgimento dell’attività statutaria oppure anche 
all’incremento del patrimonio dell’ente. Sul patrimonio dell’impresa grava il vincolo di indisponibilità in quanto 
durante l’esercizio dell’impresa non appare possibile distribuire fondi o riserve a vantaggio di coloro che fanno 
parte dell’organizzazione. 
 
In caso di cessazione dell’impresa, il patrimonio residuo risulta devoluto a organizzazioni non lucrative di utilità 
sociale, le associazioni e i comitati. Non risultano imprese sociali le amministrazioni pubbliche, le organizzazioni 
che erogano beni o servizi esclusivamente a favore dei soci. 
 
1. iscrizione nel registro delle imprese 
2. redigere le scritture contabili e pubblicazione del Bilancio di Esercizio 
3. in caso di insolvenza liquidazione coatta amministrativa (no fallimento) 
4. costituzione tramite atto pubblico 
 
La costituzione tramite atto pubblico: oggetto sociale, no scopo di lucro, denominazione ente, requisiti e regole 
per nomina dei diversi componenti delle cariche sociali, modalità di ammissione ed esclusione dei soci, forme 
di coinvolgimento dei lavoratori e dei destinatari dell’attività d’impresa nell’assunzione di decisioni. 
 
L’atto costitutivo prevede un sistema di controlli fondato sulla distinzione tra il controllo contabile (le revisioni 
legali del Ministero dell’economia) e di legalità di gestione e di rispetto dei principi di corretta amministrazione 
(i sindaci). Il controllo esterno viene fatto dal Ministero del Lavoro (l’assenza di condizioni di riconoscimento e 
violazioni della disciplina). 
 
Tuttavia, dopo il 2006 quando l’impresa sociale appare costituita in forma di società o consorzio: in questi casi 
è consentito destinare una parte (meno della metà) degli utili netti annuali per rivalutare la partecipazione dei 
soci al costo della vita mediante le operazioni di aumento gratuito del capitale. Al termine del rapporto sociale 
è consentita la restituzione al socio del capitale versato.  
 
 
 
CAPITOLO TERZO – L’acquisto delle qualità di imprenditore 
 
L’esercizio diretto dell’attività di impresa 
 
Il principio della spendita del nome indica il principio generale del nostro ordinamento che afferma che i diversi 
effetti giuridici ricadono sul soggetto e solamente sul soggetto il cui nome risulta validamente speso nel traffico 
giuridico. Solo questi è obbligato nei confronti del terzo contraente. Il criterio di imputazione degli effetti attivi 
e passivi degli atti negoziali risponde a delle esigenze di certezza giuridica ed è chiaramente enunciato in tema 
di mandato senza rappresentanza. 
 
Il mandatario è un soggetto che opera nell’interesse di un altro soggetto e può porre in essere atti giuridici sia 
spendendo il proprio nome (mandato senza la rappresentanza) sia spendendo il nome del mandante, se questi 
gli ha conferito il potere di agire nel suo nome (mandato con la rappresentanza). 
 
Quando il mandatario agisce in nome del mandante tutti i vari effetti negoziali si producono direttamente nella 
sfera giuridica di quest’ultimo, per contro il mandatario che agisce in proprio nome acquista dei diritti e assume 
gli obblighi derivanti dagli atti compiuti con i terzi anche se questi hanno avuto conoscenza del mandato. I terzi 
non hanno alcun rapporto col mandante. 
 
Diventa imprenditore colui che esercita personalmente l’attività di impresa compiendo in proprio nome gli atti 
relativi. Al contrario, non risulta imprenditore il soggetto che gestisce l’altrui impresa quando opera spendendo 
il nome dell’imprenditore, per effetto del potere di rappresentanza conferitogli dall’interessato o dalla legge. 
 
Quando gli atti di impresa sono compiuti tramite il rappresentante (volontario o legale), l’imprenditore diventa 
il rappresentato e non rappresentante (anche se il rappresentante può avere degli ampi poteri di decisione ed 
è lui stesso ad esercitare l’attività d’impresa). Tra i vari esempi abbiamo il genitore che gestisce l’impresa quale 
rappresentante legale del figlio minorenne con l’autorizzazione del tribunale. Gli atti di impresa risultano decisi 
e compiuti dal genitore, ma imprenditore è il minore e solo il minore è esposto al fallimento. 
 
L’esercizio indiretto dell’attività di impresa (imprenditore occulto) 
 
L’imprenditore occulto o indiretto è colui che non si palesa come l’imprenditore davanti ai terzi (dominus della 
impresa). Solleva vari problemi quando gli affari vanno male e il soggetto utilizzato dal dominus è una persona 
fisica nullatenente o una società per azioni o a responsabilità limitata con capitale irrisorio chiamata società di 
comodo oppure etichetta. 
 
L’imprenditore palese o il prestanome risulta la persona fisica o giuridica che compie in proprio nome i singoli 
atti dell’impresa. Questo significa che i creditori potranno provocare il fallimento del prestanome dal momento 
che ha agito in nome proprio e ha perciò acquistato la qualità di imprenditore commerciale. 
 
Se si ammette che obbligato nei confronti dei creditori è solo l’imprenditore palese allora il rischio di impresa 
non sarà sopportato dal reale dominus, ma trasferito con lo schermo dell’imprenditore palese sui vari creditori 
o quanto meno sui creditori più deboli. Essi sono coloro che non sono in grado di premunirsi contro il dissesto 
del prestanome costringendo il reale interessato a garantire personalmente i debiti contratti in proprio nome 
causando una serie di dissesti. 
 
Per neutralizzare i diversi pericoli dei creditori viene applicato il principio della spendita del nome che afferma: 
obbligato e responsabile è solo colui che ha agito in proprio nome. La teoria del potere di impresa afferma che 
la inscindibilità del rapporto il potere e responsabilità è espressamente sanzionata. Infatti, chi esercita il potere 
di direzione di impresa se ne assume necessariamente anche il rischio e risponde delle relative obbligazioni.